最近在破產(chǎn)重整的實(shí)務(wù)中真實(shí)的遇到了稅務(wù)稽查問題：一個(gè)去年破產(chǎn)重整結(jié)束的企業(yè)，重整對價(jià)大約4000多萬，但由于破產(chǎn)管理人確認(rèn)的債權(quán)一共有2個(gè)多億，重整完成后，稅務(wù)稽查就認(rèn)定2個(gè)多億和4000多萬的差額約1.6億屬于重整企業(yè)的所得，需要繳納企業(yè)所得稅。

這一情況的合法性問題對于稅務(wù)稽查來說是完全站得住腳的。主要是依據(jù)《企業(yè)債務(wù)重組業(yè)務(wù)所得稅處理辦法》（國家稅務(wù)總局令第6號），以及財(cái)政部、國稅總局《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號），這兩個(gè)文對于這類情況約定的十分清楚，破產(chǎn)重整過程中，債權(quán)人對于債務(wù)人的豁免金額，在重整成功后，納入重整企業(yè)所得，繳納企業(yè)所得稅。

這筆稅收金額不菲，站在重整投資人的角度，雖然早在重整對價(jià)的支付中考慮了這部分成本，但心理上依然是難以接受的，而站在我們違約行業(yè)參與者的角度客觀分析，至少在以下幾個(gè)點(diǎn)，這部分稅收的合理性值得思考：

一、重整豁免所得不應(yīng)作為新生企業(yè)“原罪”，而是價(jià)值回歸依據(jù)。繳稅變相增加重整投入，與破產(chǎn)工作開展目的相悖

《破產(chǎn)法》第二條：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。

從破產(chǎn)法對于破產(chǎn)企業(yè)的定義來看，“無法清償?shù)狡趥鶆?wù)”是破產(chǎn)企業(yè)的核心特征。

我們深入分析，企業(yè)為什么無法清償?shù)狡趥鶆?wù)？原因不外乎是企業(yè)無序舉債，而舉債獲得的資產(chǎn)并未產(chǎn)生足以償債的現(xiàn)金流。換言之，企業(yè)破產(chǎn)狀態(tài)時(shí)的債務(wù)規(guī)模與企業(yè)本身的償債能力必定是不匹配的，也就是俗稱的“資不抵債”。

我們的破產(chǎn)工作開展的目的是什么呢？根據(jù)《最高人民法院關(guān)于依法開展破產(chǎn)案件審理積極穩(wěn)妥推進(jìn)破產(chǎn)企業(yè)救治和清算工作的通知》（法〔2016〕169號），“對符合破產(chǎn)受理?xiàng)l件但仍可能適應(yīng)市場需要的企業(yè)，要運(yùn)用破產(chǎn)和解和破產(chǎn)重整的方式進(jìn)行救治，使其能夠通過救治重返市場；對救治無效或者根本不能適應(yīng)市場需要的企業(yè)，要進(jìn)行破產(chǎn)清算，促進(jìn)及時(shí)退出市場。依法開展破產(chǎn)案件審理，是解決執(zhí)行難的重要途徑。對執(zhí)行中符合《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的破產(chǎn)條件的企業(yè)，要依法啟動破產(chǎn)程序，通過破產(chǎn)和解化解一批、破產(chǎn)重整處置一批、破產(chǎn)清算消除一批，使企業(yè)破產(chǎn)制度成為解決執(zhí)行難的配套制度?！?/p>

綜上來看，破產(chǎn)工作的目的是為了解決企業(yè)債權(quán)人與債務(wù)人之間的終極矛盾，同時(shí)化解債務(wù)人歷史上“無序舉債”的不合理性導(dǎo)致的企業(yè)無法存續(xù)經(jīng)營的惡果。而最高法也認(rèn)可破產(chǎn)重整是一條救治破產(chǎn)企業(yè)“重返市場”的重要道路，企業(yè)“無序舉債”導(dǎo)致破產(chǎn)說明之前的舉債是不合理的，是超出企業(yè)自身能力的。因此，豁免的債務(wù)不應(yīng)視為重整企業(yè)的資本利得，而是價(jià)值回歸。

但按照“企業(yè)所得”去追繳重整成功企業(yè)的“債務(wù)豁免”，明顯是給重整企業(yè)增加“原罪包袱”，把之前“無序舉債”的不合理性讓新企業(yè)主買單。而這筆“買單”，是重整成功后立即收取，意味著企業(yè)并未開始實(shí)際經(jīng)營，因此在成本核算上，對于新企業(yè)主（重整投資人）來說，相當(dāng)于與重整對價(jià)一樣，都是屬于重整投入的一部分。變相的增加了重整的成本，提高了重整的難度與門檻。

二、豁免所得源自債權(quán)人的損失和讓步，重整所得稅卻變相的擴(kuò)大了債權(quán)人的損失，甚至直接從經(jīng)濟(jì)賬上直接導(dǎo)致重整失敗

重整成功的新生企業(yè)的第一筆“企業(yè)所得”和一般財(cái)稅年度的企業(yè)所得不同，由于企業(yè)清算期視為一個(gè)財(cái)稅年度，這筆“豁免所得”轉(zhuǎn)化的企業(yè)所得的金額是原企業(yè)“無序舉債”多年的積累結(jié)果，這項(xiàng)數(shù)字和債務(wù)金額掛鉤而非企業(yè)經(jīng)營利潤，數(shù)額往往巨大，乘以25%的繳納企業(yè)所得稅，金額往往不菲。

從重整投資人角度分析，他對于重整對價(jià)的定價(jià)是個(gè)“一攬子”投入，不會因?yàn)樾枰U納重整所得稅而有所改變，以文章開頭的案例，1.6億的重整所得，需要繳納4000萬的企業(yè)所得稅。如果加上重整對價(jià)4000萬，重整投資人相當(dāng)于花了8000多萬重整了破產(chǎn)企業(yè)。

我們分兩個(gè)方向演繹：如果重整投資人原本對于破產(chǎn)企業(yè)的重整對價(jià)估算就是8000萬，那么由于重整所得稅的繳納，債權(quán)人因此減少了4000萬的受償；如果重整投資人原本對于破產(chǎn)企業(yè)的重整對價(jià)估算只有4000多萬，那么由于需要繳納重整所得稅的繳納，這個(gè)破產(chǎn)企業(yè)將無法走向重整（降低債權(quán)人受償將進(jìn)一步提高重整所得，重整所得稅將增加）。

從演繹結(jié)果看，增加重整所得稅收只是將成本轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人?？此浦卣玫募{稅主體是債務(wù)人（重整投資人），但實(shí)際上的成本承受者是債權(quán)人。

再來分析重整豁免所得的來源：重整豁免實(shí)質(zhì)上是債權(quán)人的讓步和損失轉(zhuǎn)化為債務(wù)人即重整投資人的所得。這種豁免是建立在債權(quán)人的讓步以及對于重整方案的認(rèn)可，這種讓步和認(rèn)可，是債權(quán)人做出的，理應(yīng)由債權(quán)人享受收益，但將其作為企業(yè)所得稅轉(zhuǎn)化為債權(quán)人的“進(jìn)一步損失”甚至是重整失敗的結(jié)果，顯然與我們的破產(chǎn)工作開展的目的完全違背了。

三、針對重整所得征稅實(shí)質(zhì)是對債權(quán)人損失征稅，無異于剜肉生瘡。企業(yè)清算，稅務(wù)也收不到“重整豁免所得稅”，是雙輸局面

大部分破產(chǎn)企業(yè)選擇重整而非清算的主要原因有二：一是破產(chǎn)企業(yè)本身確有繼續(xù)經(jīng)營價(jià)值，或者有某些綁定的資質(zhì)（排污權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、特殊專利、白名單企業(yè)、會員單位等），某些資質(zhì)無法轉(zhuǎn)讓或者重新申請成本較高；二是針對企業(yè)名下的某些權(quán)重資產(chǎn)（主要是房地產(chǎn)），如果清算則需要通過司法拍賣變現(xiàn)，會面臨較高的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓稅費(fèi)。

而征收重整債務(wù)豁免所得稅，使得節(jié)省房地產(chǎn)交易稅的重整目的無法實(shí)現(xiàn)?？此乒?jié)稅的目的是企業(yè)一個(gè)不單純的動機(jī)。但節(jié)稅并不是免稅，只是將清算時(shí)立即發(fā)生的高額交易稅費(fèi)，轉(zhuǎn)化為企業(yè)存續(xù)經(jīng)營過程中持續(xù)稅收。企業(yè)重整可以最大程度保留原有企業(yè)的經(jīng)營優(yōu)勢，而清算后的企業(yè)就喪失了法人資格。用簡單的比喻說，清算和重整就是“殺雞取卵”和“養(yǎng)雞下蛋”的區(qū)別。但由于重整所得稅的存在，重整相對清算的優(yōu)勢顯得雞肋，破產(chǎn)實(shí)質(zhì)上將只有清算一條道路。

我國的稅收本質(zhì)是“取之于民用之于民”，是財(cái)富再分配的重要途徑，但針對破產(chǎn)重整取稅無異于剜肉生瘡，在債權(quán)人的損失上雪上加霜，使大量有意愿的重整投資人望而卻步，不利于整體經(jīng)濟(jì)的流動以及企業(yè)的再生。企業(yè)的再生少了，“重整所得稅”自然也就收不到了，這樣的頂層設(shè)計(jì)，明顯是雙輸結(jié)果。

大部分稅收場景是針對經(jīng)濟(jì)的流動行為或者得利行為，而破產(chǎn)重整是建立在債權(quán)人損失的基礎(chǔ)上的新企業(yè)的得利，目的是存續(xù)經(jīng)營，這種得利事實(shí)上是基于損失，憑損失收稅有悖于征收精神。

四、以房企為例，重整是大部分房地產(chǎn)企業(yè)的出路，也是行業(yè)軟著陸的必然走向

如果以節(jié)稅為目的的重整不被支持，那么目前大量的房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)將面臨幾個(gè)關(guān)鍵問題：一是大量爛尾樓盤，權(quán)屬并不清晰，并不具備權(quán)屬變更的條件；二是開發(fā)商在開發(fā)時(shí)的大量歷史遺留問題將隨著清算成為無頭案，只能轉(zhuǎn)化為債務(wù)關(guān)系一刀切；三是前些年房企大量舉債，不排除涉眾維穩(wěn)問題，清算狀態(tài)下無法通過對話解決問題，也無法最大化保護(hù)債權(quán)人的利益。

房地產(chǎn)的大量債務(wù)泡沫如果用重整方式擠破，不可避免會有大額的債務(wù)豁免，追漲時(shí)1億的房地產(chǎn)資產(chǎn)可能擴(kuò)大為1.5億的債務(wù)，但隨著樓市趨冷，當(dāng)年1億的資產(chǎn)現(xiàn)在可能只有6000萬的變現(xiàn)價(jià)值，這些變現(xiàn)價(jià)值需要后續(xù)的投資人來繼續(xù)投入來盤活實(shí)現(xiàn)，如果這時(shí)候追著投資人要繳納1.5億以下豁免的債務(wù)所得，換位思考一下，你是投資人，你還會花多少錢用于重整投入呢？

五、重整所得稅的征收需要改良，避免一刀切。最有價(jià)值的國有資產(chǎn)是企業(yè)家而不是稅款

財(cái)政部、國稅總局《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號），“債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照支付的債務(wù)清償額低于債務(wù)計(jì)稅基礎(chǔ)的差額，確認(rèn)債務(wù)重組所得；債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照收到的債務(wù)清償額低于債權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)的差額，確認(rèn)債務(wù)重組損失?！边@條的設(shè)置很明顯是根據(jù)資產(chǎn)守恒的原則“一刀切”了，簡單的將債權(quán)人的損失轉(zhuǎn)化為債務(wù)人的所得，其不合理性前文已經(jīng)闡述，而改良方向本文提三個(gè)方向：

一是針對企業(yè)再生的“資本利得”進(jìn)行更深層次的評估判斷，而不是簡單的根據(jù)債務(wù)豁免金額計(jì)算。要針對“企業(yè)無序舉債”這一情形進(jìn)行實(shí)質(zhì)性認(rèn)定，到底有多少債務(wù)資金是用于企業(yè)本身資產(chǎn)規(guī)模的增加，還是大部分直接外流了。同時(shí)警惕利用企業(yè)破產(chǎn)的方式惡意逃廢債的情形。

二是稅率調(diào)整。不應(yīng)該簡單粗暴的按照企業(yè)所得套用稅率，而應(yīng)該針對企業(yè)的行業(yè)屬性，資產(chǎn)規(guī)模，重整投資人繼續(xù)經(jīng)營方案等實(shí)務(wù)元素，核定幾個(gè)檔位，而整體稅率不應(yīng)偏高，稅率設(shè)置應(yīng)當(dāng)鼓勵破產(chǎn)重整。甚至企業(yè)完成稅收目標(biāo)后可以免除這部分豁免所得稅。即，將企業(yè)后續(xù)經(jīng)營的稅收與這部分豁免所得稅掛鉤，鼓勵企業(yè)盡快正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

三是征收年度應(yīng)該拉長，而不是在次年立即繳納。這點(diǎn)在這在《企業(yè)債務(wù)重組業(yè)務(wù)所得稅處理辦法》中第八條有提及，但是作為特殊處理，最高給了5個(gè)納稅年度，期間內(nèi)均勻計(jì)入各年度的應(yīng)納稅所得額。事實(shí)上，所有重整的企業(yè)都有個(gè)盤整再生，信用恢復(fù)的過程，這個(gè)賬期應(yīng)當(dāng)能給都給。

最后提一點(diǎn)，近年來，國內(nèi)外的經(jīng)濟(jì)下行壓力持續(xù)增加，實(shí)體企業(yè)的困難有目共睹，破產(chǎn)作為企業(yè)結(jié)束或者再次開始的重要節(jié)點(diǎn)，是經(jīng)濟(jì)上下流動的重要程序，擔(dān)負(fù)著保護(hù)國有資產(chǎn)不流失的重要責(zé)任，然而，最有價(jià)值的國有資產(chǎn)是企業(yè)家而不是那一兩筆稅款，重整是充滿中國傳統(tǒng)文化的一種破產(chǎn)路徑，建立合法有序的利益平衡機(jī)制，審慎協(xié)調(diào)各方利益，鼓勵企業(yè)家繼續(xù)創(chuàng)造社會財(cái)富，兼顧效率與公平，才是破產(chǎn)重整發(fā)揮最大價(jià)值的應(yīng)有之用。