依據(jù)《關(guān)于適用<全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》一、根據(jù)《決定》第一條規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票的，構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。（３）進(jìn)行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。齊精智律師提示本文討論的基礎(chǔ)是排除：“進(jìn)行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票?！敝猓谡鎸嵔灰紫?，購貨方接受虛開的增值稅專用發(fā)票的處罰情形。

本文不惴淺陋，分析如下：

一、稅務(wù)機關(guān)行政處罰，受票方利用他人虛開的專用發(fā)票，向稅務(wù)機關(guān)申報抵扣稅款的按照偷稅行為處罰。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》國稅發(fā)[1997]134號

• 一、受票方利用他人虛開的專用發(fā)票，向稅務(wù)機關(guān)申報抵扣稅款進(jìn)行偷稅的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國稅收征收管理法》及有關(guān)法規(guī)追繳稅款，處以偷稅數(shù)額五倍以下的罰款；進(jìn)項稅金大于銷項稅金的，還應(yīng)當(dāng)調(diào)減其留抵的進(jìn)項稅額。利用虛開的專用發(fā)票進(jìn)行騙取出口退稅的，應(yīng)當(dāng)依法追繳稅款，處以騙稅數(shù)額五倍以下的罰款。
• 二、在貨物交易中，購貨方從銷售方取得第三方開具的專用發(fā)票，或者從銷貨地以外的地區(qū)取得專用發(fā)票，向稅務(wù)機關(guān)申報抵扣稅款或者申請出口退稅的，應(yīng)當(dāng)按偷稅、騙取出口退稅處理，依照《中華人民共和國稅收征收管理法》及有關(guān)法規(guī)追繳稅款，處以偷稅、騙稅數(shù)額五倍以下的罰款。

二、刑事處罰，無罪、逃稅罪或者虛開增值稅專用發(fā)票罪？

進(jìn)行了實際經(jīng)營活動，行為人單純接受第三人虛開的增值稅專用發(fā)票的，無罪。

1、基本案情。

犯罪嫌疑人于某某、秦某某、劉某某是個體加工戶，不能開具增值稅專用發(fā)票。2015年12月至2017年4月期間，這三名個體戶向蘇州某有限公司、寧波某有限公司、溫州某有限公司等3家公司銷售塑料顆粒，連云港某公司、馬某某為其虛開增值稅專用發(fā)票共計20余份，稅款共計人民幣22余萬元，并按票面價稅合計的9%收取開票費，以上發(fā)票均已由蘇州某有限公司、寧波某有限公司、溫州某有限公司等3家公司通過稅控系統(tǒng)抵扣稅款。

為了平賬，2016年8月至2016年12月期間，連云港某有限公司、馬某某以5%的開票費價格，在沒有真實貨物交易的情況下，讓他人以其他公司的名義，為連云港某有限公司虛開增值稅專用發(fā)票30余份，稅款合計人民幣30余萬元。2016年12月至2017年4月，連云港某有限公司利用該30余份發(fā)票，通過稅控系統(tǒng)抵扣增值稅人民幣20余萬元，剩余稅款已于2017年5月被稅務(wù)機關(guān)查扣。

2、為保護(hù)企業(yè)正常經(jīng)營的合法權(quán)益，國家稅務(wù)總局在增值稅征收領(lǐng)域出臺相關(guān)規(guī)定，確立了專用的增值稅專用發(fā)票“善意取得”制度，該制度嚴(yán)格區(qū)別于民法領(lǐng)域的善意取得。2000年11月16日，《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》（國稅發(fā)［2000］187號）規(guī)定：購貨方與銷售方存在真實的貨物交易，銷售方使用的是其所在?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市和計劃單列市）的專用發(fā)票，專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符，且沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的，對購貨方不以偷稅或者騙取出口退稅論處，但應(yīng)按有關(guān)規(guī)定不予抵扣進(jìn)項稅款或者不予出口退稅；購貨方已經(jīng)抵扣的進(jìn)項稅款或者取得的出口退稅，應(yīng)依法追繳。

筆者認(rèn)為，企業(yè)“善意取得”增值稅專用發(fā)票，至少應(yīng)當(dāng)符合以下四個要件：一是購貨方與銷售方存在真實的交易；二是銷售方使用的是其所在?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市和計劃單列市）的專用發(fā)票；三是用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符；四是沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得。本案中，于某某、秦某某、劉某某銷售貨物給蘇州某有限公司、寧波某有限公司、溫州某有限公司等3家公司，該3家公司明知發(fā)票上的銷售方是連云港某有限公司，與實際銷售方于某某、秦某某、劉某某不一致，且該發(fā)票是由連云港某有限公司所代開，仍予以抵扣，屬于購貨方從銷售方取得第三方開具的專用發(fā)票的情況，不屬于國家稅務(wù)總局規(guī)定的“善意取得”。根據(jù)上述規(guī)定，該3家公司不應(yīng)當(dāng)?shù)挚圻M(jìn)項稅款，應(yīng)當(dāng)對其追繳稅款，并處以偷稅、騙稅數(shù)額五倍以下的罰款，但不宜作為虛開增值稅專用發(fā)票犯罪處理。

以上來源于《真實交易下，誰才是虛開增值稅專用發(fā)票罪的主體？》一文，作者呂成兵，連云港市贛榆區(qū)人民檢察院檢察官助理。

進(jìn)行了實際經(jīng)營活動，行為人單純接受第三人虛開的增值稅專用發(fā)票的僅構(gòu)成逃稅罪。

圣捷公司成立于2005年7月，是從事銷售鋼材、礦產(chǎn)品和貨物運輸代理的有限責(zé)任公司， 法定代表人卓某，2008年8月起被認(rèn)定為增值稅一般納稅人。經(jīng)查，2009年2月圣捷公司向貴州某公司購進(jìn)硅錳礦金礦產(chǎn)品262.56萬元，并以銀行轉(zhuǎn)賬的方式支付全部貨款。 貴州某公司未直接開具發(fā)票給圣捷公司，而是將深圳市某公司開具的27份增值稅專用發(fā)票交給圣捷公司。圣捷公司在明知取得的發(fā)票不符合法律規(guī)定的情況下，仍將27份增值稅專用發(fā)票向湛江經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)國稅局申報抵扣增值稅進(jìn)項稅額44.63萬元，并列支商品銷售成本造成少繳企業(yè)所得稅55.72萬元。 根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條第一款規(guī)定，圣捷公司從銷貨地以外的地區(qū)取得增值稅專用發(fā)票，造成少繳增值稅和企業(yè)所得稅的行為已構(gòu)成偷稅。湛江市國家稅務(wù)局稽查局依法追繳該企業(yè)少繳的增值稅44.63萬元和企業(yè)所得稅55.72萬元，并處罰款50.18萬元。

由于圣捷公司偷稅額達(dá)5萬元以上且占應(yīng)納稅額10%以上，并且在收到稅務(wù)處理文書后仍未在規(guī)定的期限內(nèi)繳清稅款，該公司的行為已涉嫌犯罪，湛江市國家稅務(wù)局稽查局依法將其移送公安機關(guān)追究其刑事責(zé)任。該案經(jīng)湛江市中級人民法院終審判決，圣捷公司法定代表人卓某犯逃稅罪，判處有期徒刑3年，緩刑3年，并處罰金5萬元。

有貿(mào)易但與實際不符，也是虛開增值稅專用發(fā)票。

裁判要旨：案中龍游甲貿(mào)易有限公司和江山乙制衣廠雖進(jìn)行了實際經(jīng)營活動，但兩者與開票單位上海冠賽實業(yè)有限公司、上海仁畢實業(yè)有限公司、上海徐繁實業(yè)有限公司之間均無任何直接或關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為虛開增值稅專用發(fā)票的情形；且上述發(fā)票已用于抵扣稅款，實際已造成國家稅款流失。

綜上，真實交易下購貨方接受虛開增值稅專用發(fā)票，齊精智律師認(rèn)為有可能構(gòu)成逃稅罪，但不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

作者：齊精智，陜西明樂律師事務(wù)所高級合伙人，金融、合同、公司糾紛專業(yè)律師

來源：北大法律信息網(wǎng)

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