2016年9月22日，財政部和國稅總局公布了支持創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)激勵的稅收優(yōu)惠政策，即《關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財稅 [2016] 101 號）（“優(yōu)惠政策”），與現(xiàn)有稅收規(guī)定多面向上市公司股權(quán)（票）激勵的做法不同，新政策針對符合條件的非上市公司股票期權(quán)、限制性股票和股權(quán)獎勵推出優(yōu)惠稅收政策，優(yōu)惠政策的兩個核心亮點是：

• 納稅遞延政策，解決了員工在行權(quán)時沒有套現(xiàn)卻需要就紙面增值繳納稅款的尷尬境地；
• 針對為創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)激勵大幅度降低稅率，改變了在行權(quán)和轉(zhuǎn)讓股權(quán)兩個環(huán)節(jié)分別繳納薪金所得稅（超額累進稅率最高達(dá) 45%）和財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓個人所得稅（20%）的做法，優(yōu)惠政策調(diào)整為僅僅在股權(quán)轉(zhuǎn)讓一個環(huán)節(jié)征收財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓個人所得稅（20%），可降低納稅人稅負(fù) 10-20個百分點。

優(yōu)惠政策從2016年9月1日起施行，那么，什么樣的創(chuàng)業(yè)企業(yè)才能享受上述優(yōu)惠政策呢？

1. 境內(nèi)居民企業(yè)

簡單理解，境內(nèi)居民企業(yè)就是在中國注冊和運營的企業(yè)，這就將BAT等TMT領(lǐng)域常見的境外架構(gòu)公司排除在外了。

從稅法角度來講，居民企業(yè)通常是指是指依照一國法律、法規(guī)在該國境內(nèi)成立，或者實際管理機構(gòu)、總機構(gòu)在境內(nèi)的企業(yè)。例如：創(chuàng)業(yè)者在中國各地設(shè)立的公司就是典型的居民企業(yè)。當(dāng)然，外商投資者在我國注冊成立的三資企業(yè)也屬于境內(nèi)居民企業(yè)，例如：沃爾瑪（中國）公司，通用汽車（中國）公司，也是我國的居民企業(yè)。

雖然在維爾京群島、開曼群島以及百慕大群島等國家和地區(qū)注冊的公司，如果實際管理機構(gòu)在我國境內(nèi)，也是我國的居民企業(yè)，依法應(yīng)當(dāng)針對其來源于我國境內(nèi)外的全球所得繳納企業(yè)所得稅。但是，政策中關(guān)于“境內(nèi)”的要求也將這類企業(yè)排除在外，也就是設(shè)立境外架構(gòu)的公司將無法享受優(yōu)惠政策。

2. 董事會、股東（大）會審議通過

優(yōu)惠政策要求股權(quán)激勵計劃必須經(jīng)公司董事會、股東（大）會審議通過。未設(shè)股東（大）會的國有單位，需經(jīng)上級主管部門審核批準(zhǔn)。

從道理上講，涉及到公司股權(quán)的事項都需要股東大會批準(zhǔn)，董事會級別低于股東大會無需也無權(quán)批準(zhǔn)股權(quán)激勵方案，只能批準(zhǔn)草案并遞交股東大會批準(zhǔn)，但既然優(yōu)惠政策有這樣的要求，我們簡法幫也據(jù)此對之前的股權(quán)激勵文件中的董事會決議做了如下修改：

同時，優(yōu)惠政策要求股權(quán)激勵計劃應(yīng)列明以下具體事項：

(1) 激勵目的；

(2) 對象（見下文）；

(3) 標(biāo)的（激勵股權(quán)）；

(4) 有效期（最長十年）；

(5) 各類價格（如期權(quán)行權(quán)價格及限制性股權(quán)獲得價格）的確定方法；

(6) 激勵對象獲取權(quán)益的條件、程序等。

3. 激勵標(biāo)的應(yīng)為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)

優(yōu)惠政策要求激勵標(biāo)的應(yīng)為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)，這就意味著最先將西方股權(quán)激勵制度引入中國的跨國公司（MNC）在實踐中可能很難享受到優(yōu)惠政策，因為跨國公司授予中國員工的激勵股權(quán)（票）通常是境外母公司的股票，也就是境外上市公司的股票，這樣的激勵股權(quán)（票）顯然不是境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)，跨國公司也不可能愿意讓中國子公司發(fā)送子公司本身的股權(quán)給員工。即使這樣做了，但因其不是上市公司的股票，沒有流動性，員工也不會愿意付錢購買。

不過，有一個例外情況：股權(quán)獎勵的標(biāo)的可以是技術(shù)成果投資入股到其他境內(nèi)居民企業(yè)所取得的股權(quán)。

授予激勵對象的股票（權(quán)）的方式包括增發(fā)、大股東直接讓渡以及法律法規(guī)允許的其他合理方式，這基本囊括了實踐中的主流方式。

4. 激勵對象

優(yōu)惠政策要求，激勵對象應(yīng)為公司董事會或股東（大）會決定的技術(shù)骨干和高級管理人員，激勵對象人數(shù)累計不得超過本公司最近6個月在職職工平均人數(shù)的30%。

政府限制激勵對象人數(shù)的目的在于避免企業(yè)濫用優(yōu)惠，將股權(quán)激勵變相為一般員工福利；但客觀上講，30%的比例對于不同階段的企業(yè)來說有不同的意義，中晚期員工人數(shù)較多的企業(yè)還能應(yīng)付，但早期僅幾個員工的創(chuàng)業(yè)企業(yè)卻只能激勵一兩個員工，可能無法滿足這個需求。因為無論什么階段的企業(yè)，都希望控制人數(shù)以便于能適用優(yōu)惠政策。

5. 持有期要求

優(yōu)惠政策規(guī)定了3+1的持有期限制：股票（權(quán)）期權(quán)自授予日起應(yīng)持有滿3年，且自行權(quán)日起持有滿1年；限制性股票自授予日起應(yīng)持有滿3年，且解禁后持有滿1年；股權(quán)獎勵自獲得獎勵之日起應(yīng)持有滿3年。

優(yōu)惠政策還特別指出，上述持有時間條件須在股權(quán)激勵計劃中列明。

6. 最長行權(quán)期限

優(yōu)惠政策規(guī)定，股票（權(quán)）期權(quán)自授予日至行權(quán)日的時間不得超過10年。這與美國能享受法定員工期權(quán)稅收優(yōu)惠要求的條件一樣。

7. 股權(quán)激勵公司的行業(yè)限制

為了避免企業(yè)通過這種方式避稅，真正體現(xiàn)對企業(yè)因科技成果轉(zhuǎn)化而實施股權(quán)獎勵的優(yōu)惠，優(yōu)惠政策規(guī)定，實施股權(quán)獎勵的公司及其獎勵股權(quán)標(biāo)的公司所屬行業(yè)均不屬于激勵政策附錄《股權(quán)獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄》中的范圍（附圖如下），公司所屬行業(yè)按公司上一納稅年度主營業(yè)務(wù)收入占比最高的行業(yè)確定。

優(yōu)惠政策摒棄了之前高新技術(shù)企業(yè)等要求，將范圍擴大到限制性行業(yè)目錄之外的所有企業(yè)。

優(yōu)惠政策對實施股權(quán)獎勵的行業(yè)范圍進行適當(dāng)限制，采取反列舉辦法，通過負(fù)面清單方式，對住宿和餐飲、房地產(chǎn)、批發(fā)和零售業(yè)等明顯不屬于科技類的行業(yè)企業(yè)，限制其享受股權(quán)獎勵稅收優(yōu)惠政策，負(fù)面清單之外企業(yè)實施的股權(quán)獎勵則可享受遞延納稅優(yōu)惠政策。

最后，筆者想提醒希望利用上述優(yōu)惠政策的創(chuàng)業(yè)公司，需要注意以下幾點：

報備程序：選擇適用遞延納稅政策，公司應(yīng)在規(guī)定期限（待國家進一步明確）內(nèi)到主管稅務(wù)機關(guān)辦理備案手續(xù)，否則不得享受優(yōu)惠政策；此外，實施股權(quán)激勵的公司為（優(yōu)惠政策下）個人所得稅扣繳義務(wù)人，遞延納稅期間，公司應(yīng)在每個納稅年度終了后向主管稅務(wù)機關(guān)報告遞延納稅有關(guān)情況。

優(yōu)惠條件：如果股權(quán)激勵計劃所列內(nèi)容不能同時滿足要求的全部條件，或遞延納稅期間公司情況發(fā)生變化，不再符合優(yōu)惠要求條件的，不得享受遞延納稅優(yōu)惠，應(yīng)按規(guī)定計算繳納個人所得稅；所以，股權(quán)激勵公司需要密切關(guān)注公司和員工情況的變化，保證公司符合優(yōu)惠條件，避免不符合條件造成的退稅責(zé)任。

待明確事項：除了前文提及的到稅務(wù)機關(guān)辦理備案的期限和手續(xù)尚待明確之外，還有一個疑問，就是持有期權(quán)的員工在離職之后能否在滿足持有期限等要求的前提下繼續(xù)享受稅收優(yōu)惠，從字面上看沒有問題，但稅務(wù)機關(guān)的態(tài)度還不明確，有待觀察，也歡迎獲得稅務(wù)機關(guān)針對性反饋的朋友們與大家一起分享。