• 企業(yè)分立的概念、業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)。

對(duì)于企業(yè)分立的概念，《公司法》及工商、商務(wù)部都有做過規(guī)定，《公司法》的規(guī)定并沒有很明確，只針對(duì)公司分立做了程序性的要求以及所承擔(dān)連帶責(zé)任的要求，工商和商務(wù)部的規(guī)定較為明確，也闡述了企業(yè)的兩種分立，即存續(xù)分立和解散分立。

而對(duì)于稅法的規(guī)定：根據(jù)根據(jù)《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅[2009]59號(hào)，以下簡(jiǎn)稱：59號(hào)文）規(guī)定，分立，是指一家企業(yè)（以下稱為被分立企業(yè)）將部分或全部資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存或新設(shè)的企業(yè)（以下稱為分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的依法分立。

在實(shí)際業(yè)務(wù)中還未出現(xiàn)過將資產(chǎn)分離給現(xiàn)存企業(yè)（直接資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓）。

企業(yè)分立與企業(yè)投資要區(qū)分，分立與投資不同，投資是投資設(shè)立出新的子公司，存在母子關(guān)系，而分立是剝離資產(chǎn)新設(shè)出兄弟公司，受同一股東控制，兩者的交易環(huán)節(jié)所涉及的稅種以及計(jì)稅依據(jù)也不一樣。

• 企業(yè)交易的路徑。

關(guān)于企業(yè)分立的交易路徑，有如下兩種，但總體來(lái)說交易的結(jié)果是一致的。

股東收回投資+股東再投資

被分立企業(yè)的股東（A）收回投資：被分立企業(yè)（B）將資產(chǎn)剝離分配給股東(利潤(rùn)分配)，當(dāng)利潤(rùn)分配不足以抵剝離資產(chǎn)價(jià)值時(shí)，股東（A）做減資處理，被分立企業(yè)實(shí)收資本減少；被分立企業(yè)股東（A）將收回的被分立資產(chǎn)投入到分立企業(yè)中，新設(shè)分立企業(yè)，屬于以資產(chǎn)投資。

被分立企業(yè)投資+股東收回投資

被分立企業(yè)（B）用剝離資產(chǎn)成立分立企業(yè)，即取得分立企業(yè)（C）的股權(quán)（以不動(dòng)產(chǎn)對(duì)外投資設(shè)立新公司）。2）被分立企業(yè)股東（A）收回部分投資，即：被分立企業(yè)（B）將持有的分立企業(yè)（C）股權(quán)分配給被分立企業(yè)股東（A），此處可作為利潤(rùn)分配處理也可以作為減資處理。

• 剝離資產(chǎn)是否繳納土增稅？

1.根據(jù)《財(cái)政部稅務(wù)總局關(guān)于繼續(xù)實(shí)施企業(yè)改制重組有關(guān)有關(guān)土地增值稅政策的通知》（財(cái)稅[2018] 57號(hào)）第三條的規(guī)定，“按照法律規(guī)定或者合同約定，企業(yè)分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上的與原投資主體相同的企業(yè)，對(duì)原企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征收土地增值稅?！?/span>

從該條文看，企業(yè)的存續(xù)分立以及解散分立，被分立的企業(yè)股東依然存在并且原投資主體相同，滿足該條件，但要注意原投資主體相同，只是限定投資主體一致，并未約定原投資主體的投資比例不可以變化，假如有兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資主體，他們之間的投資比例是可以發(fā)生變化的，這對(duì)于那些想退出股權(quán)的同時(shí)又想在退出中不繳納土增稅的股東來(lái)說（名義股權(quán)轉(zhuǎn)讓，實(shí)際轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)，后續(xù)文章將會(huì)闡述），先通過重組，后通過慢慢減股退出，無(wú)疑是一個(gè)籌劃的方向。

根據(jù)該通知的第五條規(guī)定，“上述改制重組有關(guān)土地增值稅政策不適用于房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移任意一方為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的情形”。第五條的規(guī)定限定了被分立企業(yè)和分立企業(yè)的從事業(yè)務(wù)范圍，也即，被分立企業(yè)（B）和分立企業(yè)（C）只要其中任意一個(gè)為房地產(chǎn)公司，都不滿足暫免征收土增稅。

2.《土地增值稅暫行條例》第二條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓國(guó)有土地使用權(quán)、地上建筑物及其附著物并取得收入的單位和個(gè)人，為土地增值稅的納稅義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)按照本條例減土地增值稅。”

根據(jù)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于房地產(chǎn)企業(yè)土地增值稅清算管理有關(guān)問題的通知》（國(guó)稅發(fā)[2006]187號(hào)）第三條第（一）項(xiàng)及《土地增值稅清算管理規(guī)程》（國(guó)稅發(fā)[2009]91號(hào)文件發(fā)布）第十九條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將開發(fā)產(chǎn)品用于職工福利、獎(jiǎng)勵(lì)、對(duì)外投資、分配給股東或投資人、抵償債務(wù)、換取其他單位和個(gè)人的非貨幣性資產(chǎn)等，發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)應(yīng)視同銷售房地產(chǎn)。

結(jié)合這兩個(gè)文件規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)，繳納土增稅的一個(gè)重要關(guān)鍵點(diǎn)是發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移，無(wú)論是直接對(duì)外銷售獲取直接收入，還是通過抵債，分配給股東等獲取非貨幣性收入，只要發(fā)生產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移，就屬于土增稅繳納范圍內(nèi)。我們?cè)谏衔年U述企業(yè)分立的兩個(gè)交易路徑，通過分析兩個(gè)交易路徑就很明了。

1.“股東抽回投資+再投資”，被分立企業(yè)（B）將資產(chǎn)（房地產(chǎn)）剝離分配給股東，視同銷售處理，發(fā)生產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，屬于土增稅繳納范圍。

2.被分立企業(yè)投資+股東收回投資”，被分立企業(yè)（B）以資產(chǎn)進(jìn)行對(duì)外投資，設(shè)立新公司，以房地產(chǎn)對(duì)外投資視同銷售處理，也屬于土增稅繳納范圍。

那對(duì)于企業(yè)分立過程中，是否還存在其他的交易方式來(lái)避免繳納更多的土增稅？我們應(yīng)設(shè)置怎樣的交易路徑和方式？若在過程中必須繳納土增稅，前期的成本分?jǐn)傇O(shè)置又如何處理？這些問題后續(xù)文章見！以上觀點(diǎn)是結(jié)合自身對(duì)稅法條例的理解以及參照其他同仁的觀點(diǎn)所整合的個(gè)人觀點(diǎn)，如有紕漏之處，歡迎溝通交流。