大秦有限責(zé)任公司注冊資本1000萬元，三位創(chuàng)始股東的出資情況如下：李總認繳出資50萬元，實繳10萬元；張總認繳520萬元，實繳520萬元；王總認繳430萬元，實繳430萬元。公司成立1年后，李總決定退出，經(jīng)協(xié)商一致，李總將其持有的公司5%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王總，價格為12萬元。經(jīng)查，截至股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日，公司凈資產(chǎn)為1100萬元。

各方簽署股轉(zhuǎn)協(xié)議等法律文件后，辦理工商變更登記之前，按照個稅法第十五條的規(guī)定，需先向主管稅務(wù)機關(guān)申報個人所得稅，取得納稅憑證。關(guān)于此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易涉及的個人所得稅計算，發(fā)生不同意見，莫衷一是。

為描述便利考慮，以下計算方法均略去除轉(zhuǎn)讓價款外其他相關(guān)交易費用。

第一種算法

個人所得稅納稅額=（轉(zhuǎn)讓收入12萬元-股權(quán)原值10萬元）*20%=4000元

股權(quán)原值依據(jù)轉(zhuǎn)讓方所實際支出的金額確認，即李總實繳出資10萬元。鑒于公司凈資產(chǎn)總額為1100萬元，李總出資10萬元對應(yīng)的凈資產(chǎn)金額為11萬元，轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定的轉(zhuǎn)讓價格12萬元不存在明顯偏低的情形，因此轉(zhuǎn)讓收入就按協(xié)議約定的12萬元確認。故有上述計算結(jié)果。

第一種算法中，直接將凈資產(chǎn)金額按照實繳出資在注冊資本中的比例10/1000進行分攤確認11萬元。這里有不合理之處，為什么是用實繳出資金額去比認繳的注冊資本總額，而不是實繳出資比實繳出資總額？按后者計算，比例應(yīng)當(dāng)是1.0417%，對應(yīng)的凈資產(chǎn)值則是11.4583萬元。雖然湊巧對于本案例中第一種算法的個稅結(jié)果沒有影響，但過程不對。假設(shè)本案例中，不僅李總一人存在未實繳出資，其他兩個股東也分別有部分出資未實繳，這個差別就顯而易見了。比如，張總認繳520萬元，實繳了200萬元，王總認繳了430萬元，實繳了190萬元，其他情況不變。這時，李總實繳的10萬元所占比例就是10/400=2.5%，與1%還是有些差距的。

于是乎有了第二種算法。在這個案例中第一種算法和第二種算法結(jié)果一樣，但過程不同；換個公司，結(jié)果也就不同了。

第二種算法

個人所得稅納稅額=（轉(zhuǎn)讓收入12萬元-股權(quán)原值10萬元）*20%=4000元

股權(quán)原值按照轉(zhuǎn)讓方實際支付的金額10萬元確認。用凈資產(chǎn)法做公允價格核定時，是將凈資產(chǎn)總額按照實繳出資比例分攤，即11.4583萬元。這種情況下，轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定的12萬元不存在明顯偏低的情形，轉(zhuǎn)讓收入就按12萬元計算。

股權(quán)原值按實繳算，轉(zhuǎn)讓收入也按實繳出資比例計算，前后數(shù)據(jù)口徑一致。

第三種算法

個人所得稅納稅額=（轉(zhuǎn)讓收入55萬元-股權(quán)原值10萬元）*20%=90000元

這種算法中，股權(quán)原值按照轉(zhuǎn)讓方實際支付的金額10萬元確認，但是核定公允價格確認轉(zhuǎn)讓收入時，則按認繳出資比例，或者說，將所有未實繳出資均視為已實繳，就按照5%分攤凈資產(chǎn)1100萬元即55萬元確認。一個按認繳一個按實繳，前后數(shù)據(jù)口徑不一致，講不通。

而且，稅務(wù)機關(guān)這樣計算征稅的話，就會導(dǎo)致，為了這稅繳的不冤枉，轉(zhuǎn)讓之前就全部實繳到位，這時股權(quán)原值是50萬元，同時，其他情況不變的話，凈資產(chǎn)也變成1140萬元，分攤下來就是57萬元這種情況下李總和王總約定的價格也一定不會是12萬元了，就按57萬元的公允價格交易的話，個稅是（57-50）*20%=14000元。14000和90000差距很大。

這第三種算法完全忽略未實繳出資對于凈資產(chǎn)和股權(quán)原值的影響，誤把40萬成本當(dāng)成利潤，多收了轉(zhuǎn)讓方的冤枉稅，還真成了吹牛也要上稅；而為了避免這冤枉，交易安排就不得不被迫調(diào)整，即必須在這次交易的時候就完成實繳，無論是這筆錢由轉(zhuǎn)讓方還是受讓方解決，這顯然是與公司法規(guī)定的認繳制發(fā)生沖突了。如果確實存在約定價格明顯偏低且無正當(dāng)理由的，要核定征收，沒問題，但是核定時所用的這算法錯得離譜！

第四種算法

個人所得稅納稅額=（轉(zhuǎn)讓收入55萬元-股權(quán)原值50萬元）*20%=10000元

鑒于第三種算法的錯誤，有人提出第四種算法如上。股權(quán)原值按照認繳50萬元確認，凈資產(chǎn)也按認繳的出資比例分攤即55萬元，前后數(shù)據(jù)口徑一致，都是認繳。協(xié)議約定的12萬元明顯偏低，應(yīng)當(dāng)按公允價格55萬元確認轉(zhuǎn)讓收入。

首先，股權(quán)原值用認繳出資金額確認，可能會錯，因為沒考慮未繳出資義務(wù)可能會由受讓方承擔(dān)。其次，仔細研究就會發(fā)現(xiàn)，這種算法并不像它自己所聲稱的那樣前后一致。如果股權(quán)原值按認繳的50萬元確認，要實現(xiàn)前后一致，那凈資產(chǎn)總額就該加上未實繳的那40萬元。所以這個算式應(yīng)該修正為（1140*5%-50）*20%=14000元。

第五種算法

個人所得稅納稅額=（轉(zhuǎn)讓收入17萬元-股權(quán)原值10萬元）*20%=14000元

前面四種算法都忽視了一個重要問題，即未實繳出資義務(wù)在當(dāng)事人之間的分配，而這個問題的答案對于確定轉(zhuǎn)讓收入或股權(quán)原值有直接影響。我找到一則關(guān)于未實繳出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓個稅如何計算的咨詢案例，完整咨詢問答內(nèi)容可點擊鏈接查看。

在這個咨詢中，稅務(wù)機關(guān)答復(fù)，核定公允價格時，股東們未實繳的出資均視為全部實繳，但是，如果當(dāng)事人約定由受讓方承擔(dān)的，則應(yīng)減去該部分金額。按照規(guī)定，股權(quán)原值按照轉(zhuǎn)讓方實際支付的金額確認，即10萬元。這就是第五種算法：（【1100+40】*5%-40-10）*20%=14000元即（轉(zhuǎn)讓收入17萬元-股權(quán)原值10萬元）*20%=14000元其中要減去由受讓方承擔(dān)的出資義務(wù)40萬元是因為轉(zhuǎn)讓方確實沒有收到也不會收到這筆錢。

對于這則案例中沒涉及的另一種情形，即當(dāng)事人約定未實繳出資義務(wù)由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)，我認為應(yīng)當(dāng)該部分金額應(yīng)當(dāng)納入到股權(quán)原值中，算式和結(jié)果與上述相同，只是那個40萬元的性質(zhì)不同而已。

小結(jié)

本文討論的這個問題可以歸納為個人轉(zhuǎn)讓未實繳出資的股權(quán)個稅怎么計算。據(jù)了解，實踐中不同的稅務(wù)機關(guān)在這個問題上各有各的做法，但如前所述，不同的算法結(jié)果差距很大，有的算法存在明顯的不合理之處，急需稅務(wù)機關(guān)依法明確和統(tǒng)一核算辦法，合法合理征稅。

個人認為第五種算法較為合理。股權(quán)原值就是轉(zhuǎn)讓方為獲取該股權(quán)所付出的代價，這個簡單，沒問題；轉(zhuǎn)讓的股權(quán)公允價格應(yīng)當(dāng)按照全部實繳狀態(tài)下的凈資產(chǎn)來核算，因為認繳不等于不繳，認繳制不是任性制，只要轉(zhuǎn)讓交易發(fā)生時注冊資本沒被減掉，就應(yīng)當(dāng)納入到股權(quán)價值中去。也包括溢價融資過程中的資本公積金。這里有不同意見的原因很多，其中一種就是很多觀點混淆財務(wù)口徑和稅務(wù)口徑，比如財務(wù)報表中的所有者權(quán)益或凈資產(chǎn)并不包含未實繳的出資，但計算所得稅的時候是要全面考慮。

有人提到，股權(quán)作為一種財產(chǎn)的時候，它的內(nèi)容及相應(yīng)的價值可能會因為股東之間個性化約定而有所不同。比如，李總雖然持有5%的出資比例，但是按照章程約定，他所享有的分紅權(quán)是10%，表決權(quán)是1%。這種情況是否影響本文所討論的個稅計算嗎？

股東們之間做如此約定，確實會影響股東個體的權(quán)益，進而也就會影響標的股權(quán)的公允價格。如果僅按分紅比例去算，那李總要轉(zhuǎn)讓的權(quán)益就會是10%而非5%。

從個體股東角度看，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)章程或者股東協(xié)議進行核查，確認每筆股權(quán)交易的標的情況，精準計算精準征稅；但從一個公司的股權(quán)蛋糕整體來看，稅務(wù)機關(guān)算總賬的話，蛋糕就是100%，至于具體誰多了誰少了，對于政府收稅而言，總量一樣，只是因為各股東交易時間不同，收稅的時間點不同而已。從稅務(wù)機關(guān)征稅的便捷性出發(fā)，這些個性化操作就不考慮了，統(tǒng)一按出資比例計算即可。

文：陜西稼軒律師事務(wù)所 硬科技法律服務(wù)中心 曹鵬

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