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筆者近期參與到一起案例，基本情況為A有限合伙企業(yè)參股B房地產(chǎn)公司，后因B房地產(chǎn)公司實(shí)施信托融資計(jì)劃，信托資金進(jìn)入后，A有限合伙企業(yè)中部分有限合伙人減資退伙。該案例引發(fā)了筆者對(duì)《合伙企業(yè)法》第八十一條（“有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任?！保┑纳钊胨伎?，現(xiàn)對(duì)相關(guān)法律條款進(jìn)行梳理并提供個(gè)人的理解和分析，以期對(duì)此有興趣和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的同仁指證。

特別說(shuō)明：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第六十條（“有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定；本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定?！保?，故在以下對(duì)《合伙企業(yè)法》的引用中，如“第三章有限合伙企業(yè)”中未作規(guī)定的，筆者將直接引用“第二章普通合伙企業(yè)”中第一至五節(jié)的規(guī)定。

一、有限合伙人退伙類(lèi)型

有限合伙人退伙大致可分為以下四類(lèi)：

1、協(xié)議退伙1。

2、聲明退伙2。

3、當(dāng)然退伙3。除《合伙企業(yè)法》第四十八條第一款第二項(xiàng)（“個(gè)人喪失償債能力”）以外，有限合伙人與普通合伙人在“當(dāng)然退伙”的規(guī)定上是完全相同的。

4、除名退伙?。因有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，故除《合伙企業(yè)法》第四十九條第一款第三項(xiàng)（“執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不當(dāng)行為”）以外，有限合伙人與普通合伙人在“除名退伙”的規(guī)定上亦是完全相同的。

二、有限合伙人退伙方式及其對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的影響

有限合伙人退伙方式大致可分為以下三類(lèi)：

1、合伙企業(yè)退還其全部財(cái)產(chǎn)份額?；按此方式，合伙企業(yè)將減資，導(dǎo)致企業(yè)財(cái)產(chǎn)減少?。

2、全部轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額?；按此方式，無(wú)論對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓或?qū)ν廪D(zhuǎn)讓?zhuān)匣锲髽I(yè)財(cái)產(chǎn)可維持不變，退伙人的責(zé)任將由受讓其財(cái)產(chǎn)份額的原其他合伙人或外部受讓人作為新入伙的有限合伙人而承繼?。

3、人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)份額以清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)?；按此方式，若外部債權(quán)人不入伙，則同前述方式1，合伙企業(yè)將減資，導(dǎo)致企業(yè)財(cái)產(chǎn)減少；若原其他合伙人行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)或外部債權(quán)人入伙，則同前述方式2，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)可維持不變。

三、有限合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)分配的方式

首先，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十條對(duì)“合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)”的定義（“合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)?！保?/span>

其次，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十一條第一款規(guī)定（“合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；但是，本法另有規(guī)定的除外。”），而對(duì)其中“另有規(guī)定”的例外情形，大致可歸納為三種對(duì)有限合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配的方式。

1、利潤(rùn)分配1o。

2、退伙分配（如本文第二大點(diǎn)所述）。

3、清算分配11。

四、有限合伙人債務(wù)承擔(dān)

首先，《合伙企業(yè)法》第二條第三款確立了有限合伙人對(duì)有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)的基本原則（“有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！保?。

其次，在有限合伙人退伙，合伙企業(yè)退還其財(cái)產(chǎn)份額前，還應(yīng)當(dāng)按照退伙時(shí)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，進(jìn)行至少以下三項(xiàng)扣減：

1、負(fù)有責(zé)任的損失賠償12；

2、虧損分擔(dān)13；

3、未按期足額繳納出資的補(bǔ)繳義務(wù)和對(duì)其他合伙人的違約責(zé)任1?。

最后，《合伙企業(yè)法》對(duì)有限合伙人退伙后仍可能存在債務(wù)承擔(dān)責(zé)任進(jìn)行了兩項(xiàng)規(guī)定：

1、何時(shí)結(jié)算？即：《合伙企業(yè)法》第五十一條第二款（“退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。”）

2、如何承擔(dān)？即：《合伙企業(yè)法》第八十一條（“有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。”）

五、思考與分析

有限合伙制度的優(yōu)勢(shì)在于其兼采“有限公司制”和“合伙企業(yè)制”兩者之所長(zhǎng)，從而呈現(xiàn)出獨(dú)特的法理特征和制度價(jià)值，然而同時(shí)，該制度相較“有限公司制”和“合伙企業(yè)制”，又難以做到對(duì)多元價(jià)值目標(biāo)的兼顧和平衡，在有限合伙人退伙制度設(shè)計(jì)上就出現(xiàn)了這樣的問(wèn)題。

一方面，我國(guó)《合伙企業(yè)法》中確立了有限合伙人退伙制度，為作為有限合伙人的投資者的自由退出提供了更通暢的渠道和多樣化的方式，突破了傳統(tǒng)公司制“資本維持原則”和現(xiàn)代合伙企業(yè)立法強(qiáng)調(diào)合伙企業(yè)主體獨(dú)立性和穩(wěn)定性的大趨勢(shì)，有利于活躍創(chuàng)業(yè)投資，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

另一方面，與普通合伙人幾乎無(wú)甚差別的有限合伙人退伙制度，對(duì)合伙企業(yè)債權(quán)人缺乏足夠的保護(hù)。原因在于：其一，某些有限合伙人可能會(huì)利用退伙不僅收回了投資本金，還分配到一定的利潤(rùn)，得以實(shí)現(xiàn)獲利退出；之后，徒有“空殼”的合伙企業(yè)本身，乃至剩余的有限合伙人，尤其是普通合伙人，如果都是缺乏財(cái)務(wù)實(shí)力的自然人、法人或其他組織，將很難保證對(duì)債權(quán)人實(shí)際承擔(dān)責(zé)任。其二，如果對(duì)《合伙企業(yè)法》第八十一條的理解和適用僅局限于文義解釋?zhuān)承┯邢藓匣锶丝赡軙?huì)通過(guò)先部分“減資”后“退伙”的形式，從而大幅度縮減“退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)”金額，規(guī)避后續(xù)責(zé)任承擔(dān)。

就上述問(wèn)題，筆者提出以下三條粗淺的建議：

一是在《合伙企業(yè)法》中確立對(duì)債權(quán)人的保障程序，譬如，增加“對(duì)有限合伙人減少出資或退伙，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人，債權(quán)人有權(quán)要求合伙企業(yè)清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保?！钡阮?lèi)似條款。

二是在堅(jiān)持“有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”原則不變的前提下，對(duì)《合伙企業(yè)法》第八十一條的理解和適用采用擴(kuò)大解釋?zhuān)?/span>即：“有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)已經(jīng)從有限合伙企業(yè)中累計(jì)取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任?！?，將之前通過(guò)利潤(rùn)分配或減資取回的財(cái)產(chǎn)也包括在內(nèi)。

三是在退伙實(shí)踐中，高度重視合伙企業(yè)在向有限合伙人退還財(cái)產(chǎn)份額前的財(cái)產(chǎn)結(jié)算和三項(xiàng)扣減。

文中注釋

1 《合伙企業(yè)法》第四十五條　合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；

（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；

（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；

（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

2 《合伙企業(yè)法》第四十六條 合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

3 《合伙企業(yè)法》第七十八條 有限合伙人有本法第四十八條第一款第一項(xiàng)、第三項(xiàng)至第五項(xiàng)所列情形之一的，當(dāng)然退伙。

《合伙企業(yè)法》第四十八條 合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個(gè)人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

……

4 《合伙企業(yè)法》第四十九條 合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

（一）未履行出資義務(wù)；

（二）因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；

（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；

（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。

……

5 《合伙企業(yè)法》第五十一條第一款 合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙人對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。

《合伙企業(yè)法》第五十二條 退伙人在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物。

《合伙企業(yè)法》第五十條第二款 有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：

（一）繼承人不愿意成為合伙人；

（二）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；

（三）合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

6 《合伙企業(yè)法》第二十一條第一款 合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；但是，本法另有規(guī)定的除外。

《合伙企業(yè)法》第三十四條 合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對(duì)合伙企業(yè)的出資。

7 《合伙企業(yè)法》第七十三條 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

《合伙企業(yè)法》第二十二條 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

《合伙企業(yè)法》第二十三條 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

8 《合伙企業(yè)法》第七十七條 新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

9 《合伙企業(yè)法》第七十四條 有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

《合伙企業(yè)法》第四十二條 合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；其他合伙人未購(gòu)買(mǎi)，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照本法第五十一條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

10 《合伙企業(yè)法》第三十三條 合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

《合伙企業(yè)法》第六十九條 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

11 《合伙企業(yè)法》第八十九條 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用和職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照本法第三十三條第一款的規(guī)定進(jìn)行分配。

12 《合伙企業(yè)法》第五十一條第一款。

13《合伙企業(yè)法》第五十四條 合伙人退伙時(shí)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)依照本法第三十三條第一款的規(guī)定分擔(dān)虧損。

14 《合伙企業(yè)法》第六十五條 有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。

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