X公司有三位自然人股東，股東A為新加坡國籍，股東B在X公司經(jīng)營過程中取得了香港永久性居民身份證，股東C持有內(nèi)地居民身份證，X公司的性質(zhì)為外商投資企業(yè)。X公司自從設(shè)立以來還未進(jìn)行過利潤分配，2021年審計(jì)完成后，股東合議進(jìn)行一次分紅，股東B提出其在取得香港永久居留權(quán)時(shí)有人提示他也可以適用外籍人士的政策，取得的分紅免征個(gè)人所得稅，這樣可以省一大筆錢，財(cái)務(wù)經(jīng)理查了查發(fā)現(xiàn)確實(shí)有該優(yōu)惠政策，但對于其適用情形提出了疑問……

針對此問題，我們逐個(gè)進(jìn)行分析：

01 法律依據(jù)

根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人所得稅若干政策問題的通知》（財(cái)稅字[1994]20號）第二條第（八）項(xiàng)規(guī)定：外籍個(gè)人從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得，暫免征收個(gè)人所得稅。

1994年的該項(xiàng)規(guī)定距今已有28年，該法規(guī)的效力又如何呢？

期間在《國務(wù)院批轉(zhuǎn)發(fā)展改革委等部門關(guān)于深化收入分配制度改革若干意見的通知》(國發(fā)[2013]6號)文件中曾明確取消“對外籍個(gè)人從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得免征個(gè)人所得稅等稅收優(yōu)惠”，但后續(xù)并沒有就此項(xiàng)意見正式出臺廢除如上優(yōu)惠政策的法規(guī)，實(shí)踐中也并未執(zhí)行。且在《關(guān)于繼續(xù)有效的個(gè)人所得稅優(yōu)惠政策目錄的公告》（財(cái)政部、國家稅務(wù)總局公告2018年第177號）中亦明確財(cái)稅字[1994]20號繼續(xù)有效。因此，筆者認(rèn)為，該項(xiàng)優(yōu)惠政策仍然是有效的。

02 外商投資企業(yè)

該條優(yōu)惠政策中規(guī)定的外商投資企業(yè)指哪些？是否對外資持股比例有要求？

關(guān)于“外商投資企業(yè)”的定義，《中華人民共和國外商投資法》（中華人民共和國主席令第26號，2020年01月01日）第二條中規(guī)定：本法所稱外商投資，是指外國的自然人、企業(yè)或者其他組織（以下稱外國投資者）直接或者間接在中國境內(nèi)進(jìn)行的投資活動，包括下列情形：

（一）外國投資者單獨(dú)或者與其他投資者共同在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)；

（二）外國投資者取得中國境內(nèi)企業(yè)的股份、股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額或者其他類似權(quán)益；

（三）外國投資者單獨(dú)或者與其他投資者共同在中國境內(nèi)投資新建項(xiàng)目；

（四）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式的投資。

本法所稱外商投資企業(yè)，是指全部或者部分由外國投資者投資，依照中國法律在中國境內(nèi)經(jīng)登記注冊設(shè)立的企業(yè)。

因此，財(cái)稅字[1994]20號文中的“外商投資企業(yè)”，并沒有外商投資比例限制。

03 適用范圍

1、 港澳臺同胞是否適用如上優(yōu)惠政策？

《中華人民共和國外商投資法實(shí)施條例》（國務(wù)院令第723號，2020年1月1日）第四十八條規(guī)定，“香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)投資者在內(nèi)地投資，參照外商投資法和本條例執(zhí)行；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 臺灣地區(qū)投資者在大陸投資，適用《中華人民共和國臺灣同胞投資保護(hù)法》（以下簡稱臺灣同胞投資保護(hù)法）及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定；臺灣同胞投資保護(hù)法及其實(shí)施細(xì)則未規(guī)定的事項(xiàng)，參照外商投資法和本條例執(zhí)行?！?/span>

在《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》及其現(xiàn)行的《中華人民共和國個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》中并沒有有關(guān)外籍人士及港澳臺同胞的相關(guān)規(guī)定，而在2011年修訂版的《個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》中，筆者找到了港澳臺同胞參照外籍人士相關(guān)優(yōu)惠政策的規(guī)定，即第三十條“華僑和香港、澳門、臺灣同胞，參照本條例第二十七條、第二十八條、第二十九條的規(guī)定執(zhí)行。”

包括在現(xiàn)行有效的《關(guān)于加強(qiáng)外籍個(gè)人所得稅征管工作的通知》（國稅發(fā)【2004】27號）、《關(guān)于加強(qiáng)外籍人員個(gè)人所得稅檔案資料管理的通知》（國稅函【2006】58號）中，均明確了香港、澳門、臺灣同胞和華僑的個(gè)人所得稅征管工作參照外籍人員。

2、中途取得境外永久居留權(quán)的特殊情形

根據(jù)《國家外匯管理局綜合司關(guān)于取得境外永久居留權(quán)的中國自然人作為外商投資企業(yè)外方出資者有關(guān)問題的批復(fù)》（匯綜復(fù)[2005]64號）的規(guī)定，“中國公民取得境外永久居留權(quán)后回國投資舉辦企業(yè)，參照執(zhí)行現(xiàn)行外商直接投資外匯管理法規(guī)。中國公民在取得境外永久居留權(quán)前在境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)，不享受外商投資企業(yè)的待遇?！?/span>

經(jīng)過上述分析， A作為外籍人士當(dāng)然適用如上優(yōu)惠政策，其取得的X公司分紅免征個(gè)人所得稅，而針對B，筆者認(rèn)為，B在X公司經(jīng)營過程中方才取得香港永久居留權(quán)，其在取得永久居留權(quán)之前對X公司的投資所產(chǎn)生的分紅不應(yīng)享受免稅政策，在取得永久居留權(quán)之后對X公司追加投資所產(chǎn)生的分紅應(yīng)享受免稅政策，可依據(jù)其不同階段投資的股權(quán)比例乘以分紅計(jì)算應(yīng)納稅所得額。各地稅務(wù)局在征管工作中對于相關(guān)政策的適用和理解或有所不同，最終應(yīng)結(jié)合各企業(yè)的復(fù)雜情況以稅務(wù)局的認(rèn)定為準(zhǔn)，筆者的如上分析意見僅供參考。

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