2013年12月28日，新《公司法》正式實施，在以“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”為支撐的創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略的引導(dǎo)下，不斷有大量新的公司注冊登記。經(jīng)過7年時間的發(fā)展與沉淀，這些當年豪情萬丈的市場主體們，呈現(xiàn)了或壯大、或維持、或僵尸、或消失的各種狀態(tài)。近年來，長期閑置、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營異常的企業(yè)大量出現(xiàn)，加之在中央企業(yè)公司制改制過程中，大量非正常企業(yè)需要清理，企業(yè)清算注銷已然成為當前市場主體登記管理制度的重要一環(huán)，也是企業(yè)合規(guī)管理的重要內(nèi)容，更是律師公司商事業(yè)務(wù)中需要精耕細作的重要板塊。本文就結(jié)合法律規(guī)定和實務(wù)，來談?wù)劰厩逅阕N方式的選擇，以及公司在清理過程中可能遇到的合規(guī)風險。

一、 公司清算注銷的概念和前提

1、 公司清算注銷的概念

為進一步規(guī)范公司登記管理，2021年7月27日,《市場主體登記管理條例》出臺，根據(jù)條例第31條及第五章相關(guān)規(guī)定：吊銷營業(yè)執(zhí)照是指市場主體違反條例規(guī)定且情節(jié)嚴重的，由主管部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，具體包括情形為：提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得市場主體登記；實行注冊資本實繳登記制的市場主體虛報注冊資本取得市場主體登記；未依照條例辦理變更登記的；偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照等。吊銷營業(yè)執(zhí)照是注銷的原因和前提之一種，公司吊銷后注銷前，公司主體資格依然存在，還要承擔相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)，且不得開展經(jīng)營業(yè)務(wù)。注銷是指：市場主體因解散、被宣告破產(chǎn)或者其他法定事由需要終止的，應(yīng)當依法向登記機關(guān)申請注銷登記，經(jīng)核準后，市場主體終止。清算實際上是申請注銷登記的必要步驟和前提，無論以何種方式清算，只有在清算程序終結(jié)后，才能夠向市場監(jiān)督部門申請注銷登記。

2、 公司清算注銷的前提

根據(jù)《公司法》第180條、182條規(guī)定，公司解散原因有以下五中情形：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；股東會或者股東大會決議解散；因公司合并或者分立需要解散；依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司，最終被法院受理并確認解散。公司只有在出現(xiàn)法定解散原因時，才能夠開始清算，啟動清算注銷程序，此為公司的非破產(chǎn)清算注銷。通過破產(chǎn)清算而注銷的前提是公司資不抵債，破產(chǎn)清算并不以公司出現(xiàn)法定事由為要件和前提。但是，公司因出現(xiàn)法定解散事由而清算，清算過程中，發(fā)現(xiàn)資不抵債，則可能由清算注銷轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算。

二、 公司清算注銷方式

當公司出現(xiàn)法定解散事由時，公司應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。實踐中，根據(jù)是否在法定時限內(nèi)成立清算組進行清算，是否進行有效清算，以及清算過程中公司債權(quán)債務(wù)情況不同，而將公司清算分為自行清算注銷、向法院申請清算注銷、及破產(chǎn)清算注銷三種。這三種方式并非全然依據(jù)自主選擇，也非全然各自獨立，而是根據(jù)公司當前客觀條件而定。其中向法院申請清算注銷及破產(chǎn)注銷統(tǒng)稱為司法注銷，司法注銷依不同申請主體而有區(qū)別。還有另一種以是否啟動破產(chǎn)清算程序而分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算，其中就包含向法院申請注銷和破產(chǎn)清算注銷的制度銜接問題。本文就根據(jù)程序啟動、過程的相對獨立性，將公司清算注銷方式分為自行清算注銷、向法院申請清算注銷、及破產(chǎn)清算注銷三種。

1、 自行清算注銷

自行清算注銷，就是不需要經(jīng)過司法程序，而是通過公司現(xiàn)有表決機制完成公司的注銷。其根本在于公司出現(xiàn)法定解散事由后，由公司主動啟動，形成符合《公司法》、公司章程規(guī)定的清算注銷的有效決議，并成立清算組，嚴格按照市場監(jiān)督管理部門及稅務(wù)部門要求，完成工商及稅務(wù)的注銷登記。具體而言，包含的基本內(nèi)容有：形成解散并清算注銷的決議、成立清算組并公示、債權(quán)債務(wù)清理、制作清算報告、辦理清稅證明、辦理注銷登記等。2021年，國家市場監(jiān)管總局、稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于進一步完善簡易注銷登記便捷中小微企業(yè)市場退出的通知》，對于不存在未結(jié)清清償費用、職工工資、社會保險費用、法定補償金、應(yīng)繳納稅款（滯納金、罰款）等債權(quán)債務(wù)的市場主體，均可申請簡易注銷，并將簡易注銷登記的公示時間由45天壓縮為20天，并對因具有異常狀態(tài)而無法申請簡易注銷的公司確立了容錯機制，同時要求優(yōu)化注銷平臺工程流程，實行全程網(wǎng)辦。隨著國家層面對公司清理、注銷制度的完善，各個地方，尤其是上海等企業(yè)總數(shù)量、活躍度比較高的地區(qū)，都相繼出臺了配套措施，以更好的促進企業(yè)的清理。事實上，企業(yè)的自行注銷也是最為節(jié)約資源、最為快捷的企業(yè)清理方式。

2、 向法院申請清算注銷

向法院申請清算注銷，是指公司出現(xiàn)《公司法》第180條、182條規(guī)定的法定解散事由，公司未在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，或雖然成立清算組，但是故意拖延清算，或者違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或股東利益的情況下，債權(quán)人、股東、董事和其他利害關(guān)系人可以申請法院指定清算組對公司進行清算，并由法院裁定清算終結(jié)后，從而完成公司的注銷。實踐中，往往有大量公司在出現(xiàn)法定解散事由后，未成立清算組，或無法成立符合要求的清算組，如個別股東失聯(lián)、不配合等，導(dǎo)致大量公司僵而不死，債權(quán)人、股東利益處于非常不確定、無法有效保護的狀態(tài)，啟動向法院申請清算注銷程序，無疑是結(jié)束這種不確定的權(quán)利狀態(tài)，并及時清理“僵尸”企業(yè)的有效途徑。

具體而言，可以提起清算申請的主體包含四類，即：公司的債權(quán)人：此處也包括債權(quán)未到期的債權(quán)人；公司的股東：即債權(quán)人不提起清算申請的情況下，股東可以提起申請強制清算，且不受持股比例的限制，小股東同樣可申請強制清算；公司董事及其他利害關(guān)系人：根據(jù)2020年修訂的《公司法解釋（二）》及《民法典》第70條相關(guān)規(guī)定，董事及其他利害關(guān)系人可以作為清算申請主體。該新規(guī)是對對公司清理注銷過程中出現(xiàn)的現(xiàn)實問題的有效應(yīng)對和解決，首先，公司董事作為公司的管理層，直接參與公司治理，了解企業(yè)內(nèi)部運營情況，公司董事作為申請主體，對于公司及時、有效清理具有非常積極的意義。其次，實踐中存在的大量公司股東下落不明，或已注銷等特殊情形，如果申請主體僅限于債權(quán)人和股東，就面臨申請主體因不適格而需要另行提起股東資格確認之訴等，不僅讓企業(yè)清算注銷障礙重重，也是對行政管理資源、司法資源的極大浪費。

3、 破產(chǎn)清算注銷

破產(chǎn)清算注銷，是指企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，經(jīng)申請并被法院宣告破產(chǎn)后，由清算組依照破產(chǎn)清算程序，進行破產(chǎn)清算，清算組負責對破產(chǎn)法人的財產(chǎn)、債權(quán)和債務(wù)進行清理，并變賣法人的財產(chǎn)清償債務(wù)。破產(chǎn)法人完成破產(chǎn)清算后，進行法人注銷登記，法人資格終止。破產(chǎn)清算主要由三種情形，即債務(wù)人因資不抵債而向法院主動提出；債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，而由債權(quán)人提出；企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依法負有清算責任的人應(yīng)當向法院申請破產(chǎn)清算。如果企業(yè)轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序后，不能實現(xiàn)企業(yè)的重整、改制，重獲生機，破產(chǎn)清算程序終結(jié)，企業(yè)注銷。

申請破產(chǎn)清算屬于特別程序，權(quán)利人申請破產(chǎn)清算，并不能當然啟動，需要法院的審查。法院審查過程中，根據(jù)不同的申請主體，包括債務(wù)人、債權(quán)人、清算義務(wù)人、破產(chǎn)管理人或利害關(guān)系人等的不同，需要提交的申請材料和法院的審查標準和范圍都有所區(qū)別。

三、 公司清算合規(guī)及風險防范

1、 公司清算合規(guī)之民事責任：公司清算責任糾紛

清算是公司走向消亡的重要一環(huán)，企業(yè)退出市場時，財產(chǎn)清理、債務(wù)清償?shù)惹逅慊顒佣际窍麥缙髽I(yè)主體所必不可少的流程?！豆痉ā芳八痉ń忉尅ⅰ镀髽I(yè)破產(chǎn)法》等法律法規(guī)對公司清算及清算責任做了詳細的規(guī)定。公司出現(xiàn)法定解散事由，不清算不注銷，長期僵而不死，或者未經(jīng)清算辦理注銷，或者辦理清算注銷不合規(guī)則會給原始股東、實際控制人帶來無窮后患。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，應(yīng)當依法在公司出現(xiàn)法定解散事由后履行清算義務(wù)，不能以其不是實際控制人或者未實際參加公司經(jīng)營管理為由，免除清算義務(wù)。公司的小股東也不能以其持股比例過低，對公司沒有控制權(quán)而規(guī)避清算責任，而且《公司法》及其司法解釋均未限制小股東在清算事由發(fā)生時提起清算的權(quán)利。

根據(jù)《公司法》、《公司法解釋二》第18-21條相關(guān)規(guī)定：法律對于公司成立清算組有明確的時間要求和清算義務(wù)人范圍。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人有權(quán)主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔賠償責任。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，或公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)主張其對公司債務(wù)承擔相應(yīng)賠償、清償或其他民事責任。

2、 公司清算合規(guī)之刑事責任：妨害清算罪、虛假破產(chǎn)罪

對于公司清算義務(wù)，除民事責任外，對于嚴重妨害清算的行為，將構(gòu)成刑事犯罪。根據(jù)《刑法》第162條規(guī)定，妨害清算罪，是指公司、企業(yè)進行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴重損害債權(quán)人或者其他人利益的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以刑罰和罰金。組成清算組成員的公司董事、經(jīng)理、財務(wù)會計人員由于對被清算公司財產(chǎn)擁有處分權(quán)或一定管理權(quán)，一般會被認定為是對清算活動直接負責的主管人員和直接責任人員，構(gòu)成妨害清算罪的風險也最大。妨害清算罪與非罪應(yīng)注意，一是行為是否發(fā)生在清算期間，如果行為人是在其他期間實施隱匿財產(chǎn)、作虛假的會計文件或分配公司、企業(yè)財產(chǎn)的，則不構(gòu)成本罪。二是行為是否嚴重損害了債權(quán)人或者其他人的利益。如果行為人隱匿財產(chǎn)數(shù)額小、少記或者不記資產(chǎn)類科目數(shù)額較小、分配公司、企業(yè)財產(chǎn)少，因而并未嚴重損害債權(quán)人或者其他人的利益的，則只屬于一般的妨害清算的違法行為，不構(gòu)成本罪。

虛假破產(chǎn)罪，是指公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔虛構(gòu)的債務(wù)或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴重損害債權(quán)人或者其他人利益，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以刑罰和罰金。虛假破產(chǎn)罪包括兩種情形：一是實體上并沒有真實的破產(chǎn)，以假破產(chǎn)的方式嚴重損害債權(quán)人或者其他人利益的行為；二是實體上真實破產(chǎn)，但在破產(chǎn)前或者破產(chǎn)程序中實施了嚴重損害債權(quán)人或者其他人利益的行為。

結(jié)語

當公司無以為繼，通過清算而終止主體資格，廓清權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并最終實現(xiàn)股東、債權(quán)人、利害關(guān)系人等權(quán)益的平衡，對于完善商事主體登記管理制度、確定股東、債權(quán)人等權(quán)利狀態(tài)、優(yōu)化營商環(huán)境等都具有重要的現(xiàn)實價值。因此，公司清算制度應(yīng)當從公司法立法層面、商事主體登記與注銷、市場監(jiān)督、稅務(wù)管理、司法操作銜接等方面進行全方位的審視和完善。對于公司而言，成立之初，就應(yīng)當嚴格按照法律法規(guī)、章程規(guī)定操作，制定相對完備的章程和合作協(xié)議，將相關(guān)權(quán)利義務(wù)明確，以最大可能避免出現(xiàn)“生也不能生，死也不能死”的清算僵局。而在清算過程中，當進行清算途徑的最佳選擇和確認，并嚴格按照相關(guān)法律法規(guī)來執(zhí)行，以避免不必要的民事甚至刑事責任。清算注銷不是終結(jié)，而是新的開始！