20200421（第482期）

公司未經(jīng)清算即注銷，清算義務(wù)人要承擔(dān)什么責(zé)任？

公眾號(hào)：一諾企業(yè)法務(wù)

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《公司法解釋二》

第二十條 公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請(qǐng)辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

條文解讀：

《公司法》第183條規(guī)定，公司解散后必須進(jìn)行清算，但合并或分立解散的除外。

公司法第186條規(guī)定，清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。

《公司登記管理?xiàng)l例》第42條，也明確規(guī)定，公司解散后必須進(jìn)行清算，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記

根據(jù)我國(guó)公司法律規(guī)范，清算是公司終止的前置程序，公司未經(jīng)清算，不得辦理注銷登記

然而呢？在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，公司未經(jīng)清算就辦理注銷登記的情形，主要有兩種：

第一種是公司解散后沒有清算，但是以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理了法人注銷登記；第二種就是公司解散后，股東或者第三人向登記機(jī)關(guān)承諾負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)，但公司并未清算情形下辦理了公司注銷登記

在生活實(shí)踐當(dāng)中，由于多種原因，如公司股東希望快速完結(jié)清算程序，或者呢意圖逃避公司債務(wù)等，公司解散后，股東或者第三人（即所謂的對(duì)公承諾人）向登記機(jī)關(guān)承諾負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)，但公司并未清算，就辦理了注銷登記的情形大量存在。

對(duì)此，債權(quán)人有權(quán)主張?jiān)诘怯洐C(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)，對(duì)公司債權(quán)債務(wù)處理作出承諾的股東或者第三人（即對(duì)公承諾人）對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

不過這種責(zé)任的性質(zhì)和范圍依據(jù)承諾的內(nèi)容不同，而有所區(qū)別。

如果承諾內(nèi)容是對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)償還保證責(zé)任的，承諾人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)償還保證責(zé)任。

如果承諾內(nèi)容是負(fù)責(zé)處理公司債權(quán)債務(wù)，則承諾人承擔(dān)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算的義務(wù)，如果公司財(cái)產(chǎn)流失而無法清算，承諾人在造成公司財(cái)產(chǎn)損失范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

需要注意的是，追究對(duì)公承諾人民事責(zé)任并不當(dāng)然免除清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)清算而不清算的責(zé)任，公司債權(quán)人仍然可以要求有限責(zé)任公司的股東，股份有限公司的董事或控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

相關(guān)規(guī)定：

《公司法》

第一百八十條　公司因下列原因解散：

　?。ㄒ唬┕菊鲁桃?guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

　?。ǘ┕蓶|會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；

　?。ㄈ┮蚬竞喜⒒蛘叻至⑿枰馍?；

　　（四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

　?。ㄎ澹┤嗣穹ㄔ阂勒毡痉ǖ谝话侔耸l的規(guī)定予以解散。

　　第一百八十一條　公司有本法第一百八十條第（一）項(xiàng)情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。

　　依照前款規(guī)定修改公司章程，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

　　第一百八十二條　公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

　　第一百八十三條　公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

　　第一百八十四條　清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　?。ㄒ唬┣謇砉矩?cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

　?。ǘ┩ㄖ⒐?zhèn)鶛?quán)人；

　?。ㄈ┨幚砼c清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；

　?。ㄋ模┣謇U所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；

　?。ㄎ澹┣謇韨鶛?quán)、債務(wù)；

　?。┨幚砉厩鍍攤鶆?wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；

　?。ㄆ撸┐砉緟⑴c民事訴訟活動(dòng)。

　　第一百八十五條　清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

　　債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。

　　在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。

　　第一百八十六條　清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。

　　公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

　　清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。

《公司登記管理?xiàng)l例》

第四十一條　公司解散，依法應(yīng)當(dāng)清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案。

　　第四十二條　有下列情形之一的，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記：

　?。ㄒ唬┕颈灰婪ㄐ嫫飘a(chǎn)；

　?。ǘ┕菊鲁桃?guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，但公司通過修改公司章程而存續(xù)的除外；

　　（三）股東會(huì)、股東大會(huì)決議解散或者一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會(huì)決議解散；

　?。ㄋ模┮婪ū坏蹁N營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

　?。ㄎ澹┤嗣穹ㄔ阂婪ㄓ枰越馍?；

　　（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。