作者：漢坤律師事務(wù)所 沈靖丨袁世也丨姜冬妮丨李勝

長期以來，美國是全球科技創(chuàng)業(yè)和風(fēng)險(xiǎn)投資中心。對于擬投資美國創(chuàng)業(yè)企業(yè)的外國投資人而言，復(fù)雜的美國稅收制度不啻為法律和財(cái)務(wù)部門的“雙重絆腳石”。在此我們基于過去的經(jīng)驗(yàn)和搜集到的公開信息，就美國創(chuàng)業(yè)企業(yè)面臨的常見美國稅收法律問題做一概述；本文的目標(biāo)是希望幫助投資人和企業(yè)家了解美國稅收法律的框架和一些重要的稅務(wù)合規(guī)或規(guī)劃思路，并非是針對美國企業(yè)稅務(wù)問題的詳盡指南；因美國稅收法律紛繁復(fù)雜，其中如有錯(cuò)漏之處或者因稅制變化未能及時(shí)更新者，歡迎各界朋友指正。

一、幾個(gè)值得投資者和創(chuàng)業(yè)者注意的美國稅收事項(xiàng)

美國稅收法律體系非常復(fù)雜，本文初步涵蓋了創(chuàng)業(yè)企業(yè)的多方面稅務(wù)考量供讀者參考。為便于讀者把握重點(diǎn)，在此先就筆者在實(shí)務(wù)中感到可能最受關(guān)注的幾個(gè)稅收事項(xiàng)進(jìn)行總結(jié)。；關(guān)于具體如何應(yīng)對這些稅務(wù)事項(xiàng)，歡迎各界讀者垂詢、探討。

(1) 外國投資者投資美國本土創(chuàng)業(yè)公司，在絕大多數(shù)情況下，無需就出售股份產(chǎn)生的資本利得課稅；這包括外國投資者通過美國的合伙制基金投資美國創(chuàng)業(yè)公司的情況。從美國創(chuàng)業(yè)公司取得的股息，則適用30%的股息預(yù)提所得稅（如投資人設(shè)立在與美國簽署稅收協(xié)定的司法轄區(qū)，則可降低稅率至5%/10%）。

(2) 外國投資者投資美國本土創(chuàng)業(yè)公司，如想要重組其股權(quán)結(jié)構(gòu)，搭建美國版的“紅籌結(jié)構(gòu)”，有必要聘請經(jīng)驗(yàn)豐富的稅務(wù)律師/會計(jì)師進(jìn)行設(shè)計(jì)，以防止美國紅籌結(jié)構(gòu)項(xiàng)下的開曼公司被視為美國本地公司。

(3) 美國沒有所謂“稅收洼地”的概念，即便將公司注冊在不征收州所得稅的州，也會在其他州因產(chǎn)生銷售收入、聘用人員、購置資產(chǎn)等因素被要求繳納州所得稅或者銷售稅。當(dāng)然，不少城市通過基礎(chǔ)設(shè)施優(yōu)惠、地方稅收返還等獎(jiǎng)勵(lì)政策，可以幫助企業(yè)從整體財(cái)務(wù)角度實(shí)現(xiàn)“成本洼地”的效果。

(4) 對于各項(xiàng)稅收優(yōu)惠要用足——研發(fā)費(fèi)用抵免、服務(wù)/貨物出口低稅率等都能夠降低美國創(chuàng)業(yè)企業(yè)面臨的潛在稅負(fù)；便利的跨境合作研發(fā)稅務(wù)申報(bào)，可以讓美國公司和集團(tuán)內(nèi)的非美國公司分別取得無形資產(chǎn)，進(jìn)而避免因許可費(fèi)的長期跨境支付而產(chǎn)生復(fù)雜的稅務(wù)影響和負(fù)擔(dān)。

(5) 股權(quán)激勵(lì)的稅項(xiàng)值得注意——對于創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)和高管而言，股權(quán)激勵(lì)相關(guān)的一般所得邊際稅率頗高（37%聯(lián)邦稅+州稅），有必要充分利用Section 83(b)提供的優(yōu)惠計(jì)稅方法做好稅務(wù)規(guī)劃。

如以上總結(jié)，對于擬在美國開展投資或運(yùn)營的投資人或者企業(yè)而言，了解基本的美國稅收法律框架、聘用有經(jīng)驗(yàn)的稅收法律顧問以及充分利用美國當(dāng)?shù)氐母黜?xiàng)稅收優(yōu)惠政策，可以幫助企業(yè)有效避免稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，提升稅務(wù)效率。特別是對一些跨境運(yùn)營的中國企業(yè)而言，更需要從企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)、供應(yīng)鏈乃至未來業(yè)務(wù)模式的角度對美國業(yè)務(wù)的股權(quán)和業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)做綜合規(guī)劃。

二、美國稅收法律體系概要

(1) 財(cái)政體系。美國政府的財(cái)政被嚴(yán)格分為中央（聯(lián)邦）和地方（州）兩級，兩級政府均有獨(dú)立的稅收收入來源。聯(lián)邦稅收收入主要為所得稅，特別是源自個(gè)人的所得稅，少部分來自于遺產(chǎn)/贈與稅和關(guān)稅；大部分州政府征收所得稅和銷售稅，少部分州政府收入以銷售稅為主。由于目的為介紹創(chuàng)業(yè)企業(yè)的稅務(wù)環(huán)境，本文以聯(lián)邦所得稅為中心進(jìn)行討論，對于州所得稅和銷售稅在文末有所涉及。

(2) 聯(lián)邦所得稅。聯(lián)邦所得稅以《國內(nèi)稅收法典》（U.S. Code: Title 26, Internal Revenue Code，IRC）為主要成文法來源，財(cái)政部制定的“行政法規(guī)”（Code of Federal Regulations, CFR）則作為法律的補(bǔ)充；同時(shí)，由于美國是普通法國家，法院的判例亦具有和法律相當(dāng)?shù)男ЯΑ＿M(jìn)一步地，在操作中，國內(nèi)稅務(wù)局（Internal Revenue Services, IRS）會頒布各類指南、表格，以執(zhí)行法律和行政法規(guī)的規(guī)定。需要指出的是，基于IRC，公司（Corporation）和個(gè)人（Individual）都是聯(lián)邦所得稅的納稅人，二者在計(jì)算所得的方式上有所不同，但是在確認(rèn)所得來源，參與重組規(guī)則等事項(xiàng)上不存在實(shí)質(zhì)性差異。

(3) 稅務(wù)合規(guī)。由于稅收法律規(guī)則高度復(fù)雜和技術(shù)化，美國聯(lián)邦所得稅的征管非常依賴于納稅申報(bào)；據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，IRS制定的表格超過800種，大部分為聯(lián)邦所得稅表格。涉及美國稅項(xiàng)的納稅人（無論是否位于美國），如未能及時(shí)、合規(guī)申報(bào)，很容易引發(fā)嚴(yán)重的法律后果，包括但不限于罰款、滯納利息、乃至行政甚至刑事程序。與此同時(shí)，IRS亦提供了針對各類稅收風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)的爭議解決方案，如事先裁定（private ruling）等，允許納稅人在一定條件下與稅務(wù)機(jī)關(guān)展開正式溝通，以解決不明確事項(xiàng)。

三、納稅人、應(yīng)納稅所得和所得來源地

(1) 納稅人。大致上，美國籍個(gè)人、取得美國永久居留權(quán)的個(gè)人以及長期停留在美國的個(gè)人會被視為聯(lián)邦所得稅項(xiàng)下的美國人（US Person）；根據(jù)美國法律成立的公司（Corporation）亦會被視為美國人。符合一定條件的遺產(chǎn)（自然人去世后尚未分配的遺產(chǎn)，estate）和信托（trust）亦會被視為美國人。

(2) 應(yīng)納稅所得。美國人來源于全世界的所得都應(yīng)該計(jì)入應(yīng)稅所得，申報(bào)繳納聯(lián)邦所得稅；非美國人和美國營業(yè)活動相關(guān)的所得（income that is effectively connected with the conduct of a U.S. trade or business, ECI）或者非ECI但仍來源于（source）美國的所得應(yīng)申報(bào)繳納聯(lián)邦所得稅。其中非ECI但來源于美國的所得，如美國公司支付的股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)等，應(yīng)由支付方代扣代繳所得稅。

(3) 所得來源地。對于股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)三類所得，其所得來源地一般為支付方所在地。對于貿(mào)易利潤，應(yīng)確認(rèn)其是否屬于ECI；例如中國公司向美國出口貨物，一般不會構(gòu)成ECI。對于提供服務(wù)的利潤，也應(yīng)確定其是否屬于ECI；例如一家中國律師事務(wù)所向美國客戶提供訴訟服務(wù)，通常而言不會構(gòu)成ECI。對于中國讀者比較特殊的是，資本利得（出售資產(chǎn)所得）在美國國內(nèi)稅法項(xiàng)下的來源地是出售方所在地，因此非美國人出售位于美國的資產(chǎn)在大多數(shù)情況下不會被視為來源于美國的所得，從而不會被課征聯(lián)邦所得稅。對照而言，如果非美國人從美國公司取得股息、利息或者特許權(quán)使用費(fèi)所得，則會由支付方代扣代繳30%的聯(lián)邦所得稅，當(dāng)然該等稅率可以通過申明協(xié)定待遇（W-8系列表格）予以降低。

(4) 穿透實(shí)體。美國聯(lián)邦所得稅中一個(gè)核心概念是“穿透實(shí)體”（pass-through entity），具體分為“視為合伙企業(yè)的實(shí)體”（flow-through entity，有兩個(gè)或者更多的投資者）和“與投資者合為一體的實(shí)體”（disregarded entity，只有一個(gè)投資者）。穿透實(shí)體不獨(dú)立繳納所得稅，所得及虧損均歸屬于投資者；但是有一些合規(guī)義務(wù)，如美國合伙企業(yè)需要申報(bào)海外投資各項(xiàng)表格。根據(jù)美國各州法律以LLC形式設(shè)立的創(chuàng)業(yè)企業(yè)如非專門申報(bào)，自動視為穿透實(shí)體；與此同時(shí)，大部分公司（corporation）則單獨(dú)作為一個(gè)納稅人申報(bào)繳納聯(lián)邦所得稅。所以我們會看到，對于一些初創(chuàng)企業(yè)而言，可能會傾向于以LLC等形式設(shè)立，將經(jīng)營虧損歸屬于投資者（存在抵扣限制）；而在企業(yè)發(fā)展走上正軌后，則會遷址（出于法律原因）到特拉華州并改制為公司，以適應(yīng)一二級資本市場對于公司治理的要求。

一般而言，美國本地公司的聯(lián)邦所得稅年度申報(bào)表為Form 1120及其附表；合伙、LLC或者其他視為合伙企業(yè)的實(shí)體年度申報(bào)表為Form 1065及其附表；美國居民個(gè)人的年度申報(bào)表則為Form 1040及其附表。

四、公司所得稅和稅收優(yōu)惠

(1) 基本稅收規(guī)則。公司（corporation）適用的邊際稅率為21%，幾乎所有的收入類型都會被納入應(yīng)稅所得。虧損可以向前結(jié)轉(zhuǎn)2年或向后結(jié)轉(zhuǎn)20年。公司可以選擇按照公歷年度或者財(cái)政年度作為納稅年度。

(2) 研發(fā)費(fèi)用抵免。納稅人的合格研發(fā)支出（Qualified Research Expenses，以下簡稱“QREs”）中超過“基數(shù)”（Base Amount）部分的20%可以作為研發(fā)支出稅收抵免，在特定期間內(nèi)用于抵免其應(yīng)納美國聯(lián)邦所得稅（直接抵免稅款，而非作為成本項(xiàng)）。當(dāng)年的基數(shù)由納稅人前四個(gè)納稅年度的平均收入額乘以固定比率得出，固定比率最高為16%?；緮?shù)額不能低于納稅人本年度發(fā)生的合格研發(fā)支出的50%。此外，納稅人還可以適用替代簡便抵免法計(jì)算抵免額度——納稅人在2008年以后納稅期間內(nèi)產(chǎn)生的合格研發(fā)支出超過前三個(gè)納稅年度的平均合格研發(fā)支出50%的部分的14%可以作為研發(fā)支出稅收抵免。納稅人享受的抵免優(yōu)惠金額必須從當(dāng)年可以稅前扣除的研發(fā)費(fèi)用中扣除。研發(fā)費(fèi)用抵免的適用無需稅務(wù)機(jī)關(guān)審批，在年度申報(bào)中自行披露計(jì)算。

(3) 跨境服務(wù)或許可的優(yōu)惠稅率。美國公司可從“得自國外的無形所得”（Foreign Derived Intangible Income, FDII）適用較低稅率，2025年之前有效稅率是13.125%，2026年及之后則是16.406%。FDII的計(jì)算方式比較復(fù)雜，大致的邏輯是：1）美國公司以全部所得扣減來源于海外子公司的一些所得項(xiàng)目后，計(jì)算出“可扣稅收入”（deduction eligible income, DEI）；2）用DEI扣減固定資產(chǎn)凈值乘以10%；3）用扣減固定資產(chǎn)回報(bào)后的DEI乘以向海外銷售貨物、服務(wù)或租賃海外資產(chǎn)產(chǎn)生的所得，再除以DEI。其邏輯是“全部并非源自固定資產(chǎn)的貨物、服務(wù)出口所得都應(yīng)該適用優(yōu)惠稅負(fù)”。FDII的適用無需稅務(wù)機(jī)關(guān)審批，而是通過單獨(dú)的申報(bào)表自行申報(bào)。

五、國際稅收和反避稅規(guī)則

(1) 美國本地公司常見的反避稅規(guī)則。除了小型企業(yè)豁免利息開支抵扣限額以外，其他企業(yè)可抵扣利息開支不超過年度經(jīng)調(diào)整后應(yīng)納稅所得的30%。向關(guān)聯(lián)方支付利息有很大可能被視為股息，從而無法在稅前扣除。此外，對于大型跨國公司而言（近三年平均年收入5億美元或以上），如果向外國關(guān)聯(lián)方支付的服務(wù)類開支（包括特許權(quán)使用費(fèi)等項(xiàng)）發(fā)生“超標(biāo)”，則會觸發(fā)額外的稅基侵蝕與反濫用稅（Base Erosion and Anti-Abuse Tax，BEAT），導(dǎo)致對這些超標(biāo)的開支“補(bǔ)征”稅款。由于科技企業(yè)的快速增長特性，其進(jìn)入BEAT門檻的難度遠(yuǎn)比傳統(tǒng)行業(yè)為低。尤其值得注意的是，對于原本注冊在美國的創(chuàng)業(yè)企業(yè)而言，如果采取“搭建美國紅籌”的方式讓一家開曼公司持有該創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股權(quán)/資產(chǎn)，而股東不發(fā)生變化，則可能會涉及較為復(fù)雜的重組規(guī)則，并很可能導(dǎo)致該開曼公司被視為一家美國公司。

(2) 關(guān)聯(lián)交易合規(guī)。關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的交易需要符合獨(dú)立交易原則，企業(yè)需要根據(jù)規(guī)定準(zhǔn)備同期資料。需要注意的是，對于企業(yè)集團(tuán)而言，由于可選擇按照單一納稅人合并計(jì)算繳納聯(lián)邦所得稅，所以集團(tuán)內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易問題通常不突出，主要的關(guān)聯(lián)交易合規(guī)義務(wù)與風(fēng)險(xiǎn)來源于跨境關(guān)聯(lián)交易。特別需要注意的是，在美國稅收法律實(shí)踐中，“成本分?jǐn)倕f(xié)議”（cost sharing agreement，CSA）的申報(bào)流程較為順暢，可以提供備案制和審批制兩種申報(bào)選擇；通過CSA安排一家美國公司可以和境外關(guān)聯(lián)公司就某種無形資產(chǎn)（通常是技術(shù)產(chǎn)品或者新藥）的開發(fā)過程達(dá)成協(xié)議，在該等資產(chǎn)開發(fā)完成后，各自按約定擁有使用權(quán)/所有權(quán)，而無需再根據(jù)前述關(guān)聯(lián)交易原則支付特許權(quán)使用費(fèi)。這一事項(xiàng)對于一些擬同時(shí)開發(fā)美國和其他國家市場的科技企業(yè)來說非常便利。

(3) 美國本地公司的海外投資反避稅規(guī)則。根據(jù)美國稅收法律項(xiàng)下的受控外國公司（controlled foreign corporation, CFC）規(guī)則，受美國納稅人控制的外國公司，其投資性利潤（如股息、利息、資本利得等，subpart F income，根據(jù)稅收法律相應(yīng)的范圍要更比單純的投資性利潤更廣范一些）應(yīng)被視為在取得當(dāng)年即匯回給美國納稅人股東；進(jìn)一步地，在2018年度以后，受控外國公司的其他利潤（包括經(jīng)營利潤），也會根據(jù)一定調(diào)整規(guī)則，被視為由美國納稅人股東取得（Global Intangible Low-taxed Income, GILTI），適用一個(gè)較低的實(shí)際稅率（2025年度及之前，公司納稅人的最低實(shí)際稅率為10.5%）。即便海外的參股實(shí)體不構(gòu)成CFC，若其被動性資產(chǎn)或被動性所得超過一定限額，也會適用相應(yīng)的反避稅規(guī)則。這些反避稅規(guī)則對于投資海外市場的美國企業(yè)而言通過相應(yīng)稅務(wù)規(guī)劃均可降低潛在不利影響。

六、日常薪資和股權(quán)激勵(lì)的個(gè)人所得稅

(1) 雇主扣繳和雇員申報(bào)。雇主對雇員的薪資、福利需要承擔(dān)扣繳責(zé)任，具體通過Form W-2等表格進(jìn)行申報(bào)。雇員需要進(jìn)行年度匯算清繳，通過自行提交Form 1040申請退稅（大部分情況下）。雇員的薪資作為一般所得，適用最高37%的累計(jì)稅率。

(2) 限制性股份。根據(jù)稅收法律的基本規(guī)則，如果員工取得一項(xiàng)資產(chǎn)作為薪資，應(yīng)視為取得所得按照資產(chǎn)的公允價(jià)值計(jì)繳個(gè)人所得稅；但如果相應(yīng)的資產(chǎn)（如公司股份）存在限制性條件（substantial risk of forfeiture & non-transferability），則相應(yīng)的所得應(yīng)在限制性條件消失時(shí)產(chǎn)生，適用最高37%的累進(jìn)稅率。如果員工取得限制性股份，則可以根據(jù)Section 83(b)申報(bào)而選擇在被授予時(shí)計(jì)稅，通常而言此時(shí)標(biāo)的股份/股票的公允價(jià)值較低，從而可以實(shí)現(xiàn)稅務(wù)規(guī)劃效果。在限制性股份解禁后，員工出售所獲收益則視為資本利得，如持有時(shí)間達(dá)標(biāo)，適用最高23.8%的較低稅率（長期資本利得稅稅率20%加上3.8%的附加稅）。對于員工的工薪所得，雇主有扣繳聯(lián)邦所得稅責(zé)任。

(3) 期權(quán)。根據(jù)一般規(guī)則，員工在行使期權(quán)時(shí)產(chǎn)生薪資所得（所獲股份公允價(jià)值扣減行權(quán)價(jià)），出售行權(quán)所獲股票時(shí)產(chǎn)生資本利得；薪資所得原則上由雇主扣繳申報(bào)。如果相應(yīng)的期權(quán)符合一定條件（參見IRC Section 422），則在行權(quán)時(shí)不會產(chǎn)生應(yīng)稅所得，而在出售股份時(shí)就全部所得按照資本利得納稅。另外，在具體實(shí)務(wù)中，美國本地創(chuàng)業(yè)公司較少限制員工在上市前的行權(quán)（甚至?xí)笤陔x職后若干日內(nèi)必須行權(quán)，否則放棄權(quán)利），設(shè)立信托、合伙企業(yè)等結(jié)構(gòu)由員工持有行權(quán)后股份的情況也較為少見（當(dāng)然對于上市公司的退休金計(jì)劃等需要另行討論）。

七、創(chuàng)業(yè)企業(yè)的州所得稅和銷售稅

(1) 州所得稅概況。各州（以及一些城市）規(guī)定了從約1%至約12%不等的公司所得稅。在大多數(shù)州，州所得稅會基于聯(lián)邦稅法框架下計(jì)算的應(yīng)納稅所得額，經(jīng)過州所得稅法項(xiàng)下的納稅調(diào)整得出最終的應(yīng)納稅所得，再乘以分?jǐn)偙壤?。該等分?jǐn)偙壤诟髦荽嬖诓町悾ㄒ约又轂槔?，分?jǐn)偟囊蛩厥窃诩又莸匿N售稅收入除以總銷售收入）。在這種情況下，“僅僅將公司設(shè)立在沒有州所得稅的地方”從稅收法律角度很難達(dá)成減少稅負(fù)的目的——當(dāng)然，實(shí)務(wù)中不同的美國城市為吸引就業(yè)，給予創(chuàng)業(yè)公司各類財(cái)政補(bǔ)貼、土地獎(jiǎng)勵(lì)等優(yōu)惠政策，并不算在稅收優(yōu)惠之列。

(2) 州銷售稅概況。2018年以前，美國銷售稅的基本征收標(biāo)準(zhǔn)大多以經(jīng)濟(jì)主體是否在該州構(gòu)成實(shí)體存在作為判斷依據(jù)。2018年以后，隨著Wayfair一案在最高法院的宣判，更多州執(zhí)行了“實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營業(yè)務(wù)”標(biāo)準(zhǔn)，即便某一州外企業(yè)在該州無實(shí)體，但只要每年向該州銷售商品或提供服務(wù)的金額或交易次數(shù)達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)，該州即可對州外企業(yè)在本州的銷售課稅。此外，部分州還執(zhí)行“鏈接關(guān)聯(lián)規(guī)則”，即州外企業(yè)與州內(nèi)銷售代表簽訂協(xié)議，由州內(nèi)銷售代表介紹客戶，該州亦可對州外企業(yè)課稅。州銷售稅的稅率約從2.9%至7.5%不等。

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實(shí)習(xí)生蘇瑪利對本文創(chuàng)作亦有貢獻(xiàn)。