引言

有限合伙企業(yè)，作為實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的載體，被廣泛運(yùn)用于科創(chuàng)板擬上市及已上市企業(yè)。但通過(guò)有限合伙企業(yè)架構(gòu)搭建的股權(quán)激勵(lì)，是否交稅、何時(shí)交稅、可否適用遞延納稅；主管稅務(wù)局的處理意見(jiàn)以及中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（簡(jiǎn)稱(chēng)“證監(jiān)會(huì)”）和交易所對(duì)此事項(xiàng)的監(jiān)管的口徑，一直都是實(shí)務(wù)中的焦點(diǎn)，也是諸多有IPO計(jì)劃的企業(yè)的痛點(diǎn)。

國(guó)家稅務(wù)總局早在2016年就發(fā)布了非上市公司股權(quán)激勵(lì)遞延納稅的優(yōu)惠政策，對(duì)于股權(quán)激勵(lì)遞延繳納個(gè)人所得稅的適用條件等做了規(guī)定。然而，因?yàn)榇宋募o(wú)法涵蓋所有的應(yīng)用場(chǎng)景，造成了各地稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)股權(quán)激勵(lì)稅務(wù)處理的不同意見(jiàn)。

本文基于三個(gè)真實(shí)案例，透過(guò)公開(kāi)資料以及監(jiān)管問(wèn)答內(nèi)容的整理和分析管中窺豹，希望給諸多企業(yè)提供一個(gè)全新的視角，解讀股權(quán)激勵(lì)的稅務(wù)影響。

實(shí)戰(zhàn)案例一

案例背景

A股份有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“A公司”）是一家高端半導(dǎo)體/芯片公司，其創(chuàng)始人通過(guò)境外BVI公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“B公司”）實(shí)現(xiàn)控股。A公司已在科創(chuàng)板上市。

A公司在2015年到2021年期間多次實(shí)施了股權(quán)激勵(lì)安排，員工基于一定的出資款或無(wú)需支付對(duì)價(jià)獲得“虛擬股”，在此期間受激勵(lì)的員工并未直接或間接持有A公司的股權(quán)。至2022年，所有受激勵(lì)的員工一次性完成了多家員工持股平臺(tái)（均為有限合伙企業(yè)，簡(jiǎn)稱(chēng)“C有限合伙”）的入伙登記，通過(guò)持有員工持股平臺(tái)的財(cái)產(chǎn)份額間接持有A公司的股權(quán)，其股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)如圖一所示。

圖一：A公司的股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)

監(jiān)管問(wèn)詢

A公司在歷史期間多次實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，但直到申請(qǐng)上市前才終于落實(shí)，自然引起了交易所的關(guān)注。交易所問(wèn)詢的主要內(nèi)容包括：

1. 虛擬股的具體含義，與通常員工持股計(jì)劃的區(qū)別，包括但不限于是否進(jìn)行工商登記、納稅申報(bào)等；

2. C有限合伙在2022年員工合伙協(xié)議簽署之前的工商登記股東情況，工商登記情況與歷次股權(quán)安排實(shí)施情況的對(duì)應(yīng)情況；

3. 2022年全體合伙人簽署協(xié)議并進(jìn)行入伙登記的方式及商業(yè)實(shí)質(zhì)，歷次虛擬股授予的人員、數(shù)額等情況與最終2022年落地的員工持股平臺(tái)是否一致，是否符合虛擬股授予協(xié)議、合伙協(xié)議等的規(guī)定，是否存在涉稅風(fēng)險(xiǎn)。

企業(yè)答復(fù)

通過(guò)A公司對(duì)于審核問(wèn)詢函的回復(fù)，我們注意到其披露的關(guān)鍵信息如下：

1. “虛擬股”僅是A公司與員工早期方便溝通股權(quán)激勵(lì)事項(xiàng)的用語(yǔ)，實(shí)質(zhì)是授予員工的以確定價(jià)格購(gòu)買(mǎi)股權(quán)的權(quán)利，與通常的員工持股計(jì)劃并無(wú)本質(zhì)區(qū)別；

2. 在2022年完成入伙登記前，C有限合伙（多家員工持股平臺(tái)）的合伙人各為2人，與歷次股權(quán)激勵(lì)的授予情況不一致。但在入伙登記完成后，其合伙人數(shù)、間接持股的份數(shù)均與歷次股權(quán)激勵(lì)的授予情況一致。

3. 在完成C有限合伙的工商登記后，2022年1月當(dāng)月，A公司就股權(quán)激勵(lì)事項(xiàng)在其主管稅務(wù)部門(mén)（北方某市）完成了遞延納稅備案。

我們的觀察：

A公司歷次股權(quán)激勵(lì)采用的工具其實(shí)是期權(quán)，但早期采用了“虛擬股”的用語(yǔ)。期權(quán)和虛擬股權(quán)的主要區(qū)別如表一所示。通常來(lái)說(shuō)，初始資本投入較少、資本增值較快、且人力資本增值效果明顯的公司，更適合采用期權(quán)作為股權(quán)激勵(lì)工具；而對(duì)于增長(zhǎng)較快、現(xiàn)金流量比較充裕的公司，適合采用虛擬股權(quán)作為股權(quán)激勵(lì)工具。

表一：期權(quán)和虛擬股權(quán)的主要區(qū)別

對(duì)于股權(quán)激勵(lì)遞延繳納個(gè)人所得稅的政策，我們注意到《關(guān)于完善股權(quán)激勵(lì)和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（簡(jiǎn)稱(chēng)“101號(hào)文”）有明確要求，股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的應(yīng)為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)[1]，不少企業(yè)也因此未能享受到遞延納稅的優(yōu)惠。A公司通過(guò)C有限合伙對(duì)員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，員工持有的實(shí)際上是合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額，嚴(yán)格來(lái)講并不符合101號(hào)文的規(guī)定，但A公司仍然成功完成了遞延繳納個(gè)人所得稅的備案。

實(shí)戰(zhàn)案例二

案例背景

D股份有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“D公司”）是一家高端制造企業(yè)，并已在科創(chuàng)板掛牌上市。

D公司于202X年至202Y年間，分別設(shè)立了E有限合伙和F公司為管理層及創(chuàng)始人的持股平臺(tái)，并開(kāi)展了多次股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。截至202Y年底，D公司的股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)如圖二所示。

圖二：D公司的股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)

監(jiān)管問(wèn)詢

針對(duì)集團(tuán)復(fù)雜的股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)，交易所在審核問(wèn)詢函中多次要求D公司以及中介機(jī)構(gòu)補(bǔ)充提供股權(quán)激勵(lì)的信息，如：

1. 有限合伙股東或合伙人的基本情況，是否均為擬上市公司的員工；

2. 歷史期間股份轉(zhuǎn)讓、減資及增資，價(jià)格存在差異的原因、價(jià)款是否支付、是否足額繳納稅款；

3. 股權(quán)激勵(lì)的方法、范圍、緣由、對(duì)象及依據(jù)，激勵(lì)對(duì)象在D公司的任職信息，如職務(wù)、是否出資、是否屬于高管、是否存在利益輸送或糾紛；

4. 持股平臺(tái)架構(gòu)的變化情況，對(duì)退出員工的限制或約束，是否實(shí)際足額出資，資金渠道/來(lái)源是否合法。

企業(yè)答復(fù)

D公司在問(wèn)詢函的回復(fù)中對(duì)于上述信息一一進(jìn)行了披露，其中針對(duì)202Y年股權(quán)激勵(lì)的安排值得關(guān)注：

1. 此次股權(quán)激勵(lì)同時(shí)存在通過(guò)增資進(jìn)行直接激勵(lì)、通過(guò)有限公司和有限合伙企業(yè)進(jìn)行間接激勵(lì)的情況；

2. 出于激勵(lì)目的，管理層取得激勵(lì)的成本低于公允價(jià)值，會(huì)繳納相關(guān)稅款；

3. D公司按照101號(hào)文的規(guī)定，于202Z年在某稅局完成股權(quán)激勵(lì)遞延納稅備案，約定股權(quán)激勵(lì)所得將在賣(mài)出時(shí)繳納稅費(fèi)。

我們的觀察：

D公司的員工持股架構(gòu)同時(shí)包括了直接持股、通過(guò)有限公司間接持股、通過(guò)合伙企業(yè)間接持股三種方式。如表二所示，這三種持股方式各有優(yōu)劣。我們觀察到，實(shí)務(wù)中有不少擬上市企業(yè)傾向于選擇通過(guò)合伙企業(yè)間接持股的方式進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，不僅能夠避免股權(quán)過(guò)度分散，整體來(lái)看也不至于承擔(dān)額外的稅負(fù)。

表二：不同員工持股架構(gòu)的優(yōu)劣

同樣是遞延繳納個(gè)人所得稅備案，D公司備案的股權(quán)激勵(lì)包括了直接持股和通過(guò)員工持股平臺(tái)間接持股兩種方式，也并非嚴(yán)格符合101號(hào)文的規(guī)定。

實(shí)戰(zhàn)案例三

案例背景

G股份有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“G公司”）是成立于華北的一家生物醫(yī)藥企業(yè)，已在A股上市。

2010年，G公司陸續(xù)設(shè)立了多家有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“H公司”）作為自身的員工持股平臺(tái)。至2011年工商登記完成，G公司的股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)如圖三所示。

圖三：G公司的股權(quán)激勵(lì)架構(gòu)

監(jiān)管問(wèn)詢

證監(jiān)會(huì)并未對(duì)G公司的股權(quán)激勵(lì)提出質(zhì)疑，但關(guān)注到該公司的其他應(yīng)收款中長(zhǎng)期存在128萬(wàn)元的代扣代繳個(gè)人所得稅余額。從2018年初的反饋意見(jiàn)中，我們可以看到，證監(jiān)會(huì)要求G公司說(shuō)明該款項(xiàng)形成的過(guò)程，以及代扣代繳員工人員情況。

企業(yè)答復(fù)

G公司針對(duì)上述問(wèn)詢的回復(fù)并沒(méi)有直接公布，但在招股說(shuō)明書(shū)中額外披露了這部分其他應(yīng)收款的形成過(guò)程：

1. 2011年度，G公司對(duì)員工進(jìn)行了股權(quán)激勵(lì)，當(dāng)期確認(rèn)股份支付費(fèi)用1769萬(wàn)元；

2. 根據(jù)《關(guān)于個(gè)人股票期權(quán)所得征收個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（簡(jiǎn)稱(chēng)“35號(hào)文”）的規(guī)定，上述股權(quán)激勵(lì)應(yīng)按“工資、薪金所得”代扣代繳個(gè)人所得稅[2]。G公司據(jù)此計(jì)提了其他應(yīng)收款代扣代繳個(gè)人所得稅128萬(wàn)元。

3. 經(jīng)與稅務(wù)局確認(rèn)，該項(xiàng)個(gè)人所得稅實(shí)際應(yīng)繳納67萬(wàn)，G公司已于2017年繳納完畢。

我們的觀察：

通過(guò)這個(gè)案例，我們可以一窺科創(chuàng)板設(shè)立前的股權(quán)激勵(lì)實(shí)踐：

1. 早期企業(yè)對(duì)于2006年才引入的有限合伙制[3]尚不熟悉，更愿意采用有限公司作為員工持股平臺(tái)進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)。

2. G公司進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)的時(shí)間，剛好是在2005年發(fā)布35號(hào)文至2016年發(fā)布101號(hào)文之間，因此無(wú)法適用遞延納稅政策，最終按規(guī)定計(jì)提并繳納了個(gè)人所得稅。

結(jié)語(yǔ)

盡管案例一和案例二都是在間接持股的架構(gòu)下完成了股權(quán)激勵(lì)遞延納稅備案，但實(shí)務(wù)中更常見(jiàn)的情況是案例三——企業(yè)為了確保IPO時(shí)的稅務(wù)合規(guī)，應(yīng)主管稅務(wù)部門(mén)的要求，對(duì)員工的股權(quán)激勵(lì)扣繳了個(gè)人所得稅。重慶稅務(wù)部門(mén)也公開(kāi)說(shuō)明，通過(guò)員工持股平臺(tái)間接實(shí)施股權(quán)激勵(lì)不屬于適用股權(quán)激勵(lì)個(gè)人所得稅遞延納稅政策的范圍[4]?？梢钥吹?，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)于間接持股是否適用101號(hào)文存在不同的理解，執(zhí)法口徑也就存在差異。另一方面，即使擬上市主體公司在主管稅局成功完成備案，但后續(xù)實(shí)際減持時(shí)在合伙企業(yè)層面申報(bào)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得，如何落地101號(hào)文中所述按20%財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得申報(bào)同樣存在實(shí)操難度。

我們建議企業(yè)在安排股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃時(shí)，將股權(quán)激勵(lì)的稅務(wù)處理一同納入考慮范圍，并在需要時(shí)尋求專(zhuān)業(yè)人士的協(xié)助，確保稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)不會(huì)成為企業(yè)股權(quán)激勵(lì)、甚至未來(lái)上市計(jì)劃的絆腳石。

此外，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃作為涉及了稅務(wù)、人力、法律、財(cái)務(wù)要素的專(zhuān)業(yè)綜合性計(jì)劃，我們建議對(duì)于已有上市規(guī)劃的企業(yè)，一方面應(yīng)當(dāng)在計(jì)劃設(shè)立前充分考慮科創(chuàng)板的政策導(dǎo)向，全面知曉紅線，以確保計(jì)劃流程、激勵(lì)對(duì)象、額度和定價(jià)等要素的合理性和合規(guī)性，并完善公司制度文件以備問(wèn)詢；另一方面，“人才”是科創(chuàng)企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，且“激勵(lì)”并非“福利”，股權(quán)激勵(lì)作為人員全面薪酬的重要組成部分，在額度分配時(shí)應(yīng)充分考慮對(duì)標(biāo)和固浮配比，以實(shí)現(xiàn)事半功倍之效。

后記

安永【科創(chuàng)+】稅務(wù)服務(wù)團(tuán)隊(duì)長(zhǎng)期關(guān)注科創(chuàng)板/A股，為我國(guó)科創(chuàng)類(lèi)企業(yè)提供領(lǐng)先的稅務(wù)咨詢、架構(gòu)、爭(zhēng)議、籌劃和法規(guī)服務(wù)。安永【科創(chuàng)+】稅務(wù)服務(wù)團(tuán)隊(duì)，依托我們強(qiáng)大的【科創(chuàng)+】稅務(wù)數(shù)據(jù)庫(kù)，助力企業(yè)了解行業(yè)現(xiàn)狀、難點(diǎn)、痛點(diǎn)，并提供安永稅務(wù)團(tuán)隊(duì)的成熟解決方案。安永【科創(chuàng)+】稅務(wù)數(shù)據(jù)庫(kù)，會(huì)對(duì)最新真實(shí)案例的各種稅務(wù)處理進(jìn)行分析、研究和解讀。

注：

[1].《關(guān)于完善股權(quán)激勵(lì)和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財(cái)稅[2016]101號(hào)）第一條第（二）款規(guī)定，享受遞延納稅政策的非上市公司股權(quán)激勵(lì)須同時(shí)滿足以下條件：

激勵(lì)標(biāo)的應(yīng)為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權(quán)。股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)的標(biāo)的可以是技術(shù)成果投資入股到其他境內(nèi)居民企業(yè)所取得的股權(quán)?！?/span>

[2].《關(guān)于個(gè)人股票期權(quán)所得征收個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（財(cái)稅[2005]35號(hào)）第二條第（二）款提出，員工行權(quán)時(shí)，其從企業(yè)取得股票的實(shí)際購(gòu)買(mǎi)價(jià)(施權(quán)價(jià))低于購(gòu)買(mǎi)日公平市場(chǎng)價(jià)(指該股票當(dāng)日的收盤(pán)價(jià)，下同)的差額，是因員工在企業(yè)的表現(xiàn)和業(yè)績(jī)情況而取得的與任職、受雇有關(guān)的所得，應(yīng)按“工資、薪金所得”適用的規(guī)定計(jì)算繳納個(gè)人所得稅?！?/span>

[3].《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》（2006年修訂）第二條首次定義了有限合伙企業(yè)。

[4].《支持企業(yè)上市涉稅事項(xiàng)辦理工作指引》（國(guó)家稅務(wù)總局重慶市稅務(wù)局2022年7月發(fā)布）在第二節(jié)第一條第（一）款股權(quán)激勵(lì)涉及個(gè)人所得稅處理中，提示企業(yè)注意：

由于激勵(lì)對(duì)象限于本公司員工，因此通過(guò)員工持股平臺(tái)間接實(shí)施股權(quán)激勵(lì)不屬于稅法所規(guī)定的股權(quán)激勵(lì)，不適用前述政策（即101號(hào)文）。

本文是為提供一般信息的用途所撰寫(xiě)，并非旨在成為可依賴的會(huì)計(jì)、稅務(wù)、法律或其他專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)。請(qǐng)向您的顧問(wèn)獲取具體意見(jiàn)。