欄目主持人池偉宏按：破產(chǎn)重整中的債務重組涉及稅務處理，如果處理不當，重整投資人有因納稅成本過重而導致投資虧損的風險。因此債務重組的企業(yè)所得稅處理規(guī)則是破產(chǎn)重整中必須考慮的重大問題。作者作為稅務部門的公職律師，為上述問題答疑解惑應當是最合適不過的人選。

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根據(jù)稅法規(guī)定，債務重組是指在債務人發(fā)生財務困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務人達成的書面協(xié)議或者法院裁定書，就其債務人的債務作出讓步的事項，具體包括以非貨幣資產(chǎn)清償債務、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、債務豁免等業(yè)務形式。[1]在破產(chǎn)重整[2]案件中，幾乎所有的重整計劃都會涉及債務重組業(yè)務，都繞不開債務重組的稅務處理問題，尤其是最直接、最重要、稅法規(guī)定相對最為成熟的企業(yè)所得稅處理問題。

一、債務重組的基本特征及其在破產(chǎn)重整中的運用

從債務重組的稅法定義可以看出，該項業(yè)務包括三個基本特征或者基本條件：第一，前提是債務人發(fā)生了財務困難；第二，核心是債權(quán)人作出了讓步事項；第三，依據(jù)是債務雙方的書面協(xié)議或者人民法院的裁定書。同時符合上述三個基本特征的業(yè)務才可稱之為債務重組，同時滿足上述三個條件的業(yè)務即可認定為債務重組。

破產(chǎn)重整，是指對可能或者已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因但又有挽救希望的與挽救價值的企業(yè)，通過對各方利害關(guān)系人的利益協(xié)調(diào)，強制性進行營業(yè)重組與債務清理，以使企業(yè)避免破產(chǎn)、獲得更生的法律制度。[3]根據(jù)我國現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)原因包括兩種情況：一是債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務，二是債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶颐黠@缺乏償債能力。[4]

對照債務重組和破產(chǎn)重整的概念和特征可以發(fā)現(xiàn)，破產(chǎn)原因的關(guān)鍵標準就是債務人發(fā)生了財務困難，破產(chǎn)重整的利益協(xié)調(diào)往往要求債權(quán)人作出讓步事項，[5]重整計劃的生效實施依賴于法院的裁定批準。因此可以認為，破產(chǎn)重整與債務重組具有天然的千絲萬縷的聯(lián)系，破產(chǎn)重整為債務重組提供了合適土壤，同時也離不開債務重組的支持。

二、債務重組的企業(yè)所得稅屬性及其一般性稅務處理

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，企業(yè)每一納稅年度的收入總額，減除不征稅收入、免稅收入、各項扣除以及允許彌補的以前年度虧損后的余額，為應納稅所得額。收入總額，是指企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，包括銷售貨物收入、提供勞務收入、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入、股息、紅利等權(quán)益性投資收益、利息收入、租金收入、特許權(quán)使用費收入、接受捐贈收入、其他收入。根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》規(guī)定，《企業(yè)所得稅法》中的“其他收入”，包括企業(yè)資產(chǎn)溢余收入、逾期未退包裝物押金收入、確實無法償付的應付款項、已作壞賬損失處理后又收回的應收款項、債務重組收入、補貼收入、違約金收入、匯兌收益等。由此可見，債務重組屬于企業(yè)所得稅法上收入的一種法定形式，必然要參與應納稅所得額的計算。企業(yè)的應納稅所得額乘以適用稅率，減除依法減免和抵免的稅額后的余額為應納所得稅額。關(guān)于債務重組的應稅性質(zhì)，不但在稅法學界早有共識，在破產(chǎn)法學界也被人熟知。例如，王欣新教授在論述存續(xù)式重整的風險時，就談到難以解決的稅務問題：“企業(yè)重整挽救的一項重要措施就是減免債務，但按照現(xiàn)在的稅收政策，企業(yè)被減免的債務視為其收益，并因企業(yè)仍然存續(xù)而要繳納企業(yè)所得稅。”[6]

對于債務重組收益的企業(yè)所得稅處理，《財政部、國家稅務總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱59號文）規(guī)定了一般性稅務處理和特殊性稅務處理兩種方式。本部分首先介紹一般性稅務處理規(guī)則下以非貨幣資產(chǎn)清償債務、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、債務豁免等不同業(yè)務形式的處理方法。

在一般性稅務處理規(guī)則下，上述三種業(yè)務形式中，債務豁免的處理最為“簡單粗暴”，債務人應當按照支付的債務清償額低于債務計稅基礎(chǔ)的差額，確認債務重組所得，計算繳納企業(yè)所得稅；債權(quán)人應當按照收到的債務清償額低于債權(quán)計稅基礎(chǔ)的差額，確認債務重組損失，并在稅前扣除。舉例說明：某重整企業(yè)的普通債權(quán)人一共享有普通債權(quán)1000萬元，重整計劃的分配方案為普通債權(quán)現(xiàn)金清償率為20%，即清償額200萬元。那么，對于清償額200萬元和債務計稅基礎(chǔ)1000萬元之間的差額800萬元，重整企業(yè)應確認為債務重組所得。相應地，各個債權(quán)人應當確認債務重組損失。

以非貨幣資產(chǎn)清償債務，是指以現(xiàn)金、銀行存款、應收賬款、應收票據(jù)以及準備持有至到期的債券投資等貨幣性資產(chǎn)以外的其他資產(chǎn)清償債務，例如以存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等資產(chǎn)抵償債務。根據(jù)59號文規(guī)定，該業(yè)務應當分解為轉(zhuǎn)讓相關(guān)非貨幣性資產(chǎn)以及按非貨幣性資產(chǎn)公允價值清償債務兩項業(yè)務，確認相關(guān)資產(chǎn)的所得或損失。舉例說明：某重整企業(yè)以公允價值1000萬元的機器設(shè)備，抵償某債權(quán)人1200萬元的債務。那么，在稅法上該交易應分解為兩步處理：一是轉(zhuǎn)讓該機器設(shè)備銷售了1000萬元，二是用1000萬元清償了1200萬元的債務。此時，重整企業(yè)應當確認200萬元的債務重組所得，該債權(quán)人應當確認200萬元的債務重組損失?！由煺f明一下：在該交易中雖然沒有資金往來，但仍然屬于稅法上的銷售或者視同銷售，仍然發(fā)生增值稅、印花稅等相關(guān)稅種的納稅義務。

債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，本質(zhì)上屬于增資行為，稅務處理上應當分解為債務清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務，確認有關(guān)債務清償所得或損失。舉例說明：某重整企業(yè)用增發(fā)1000萬元股份的方式，抵償某債權(quán)人1200萬元的債務。那么，在稅法上該交易可以視為兩個步驟：一是債權(quán)人先以1000萬元現(xiàn)金形式投資重整企業(yè)，換取公允價值1000萬元的股權(quán)；二是重整企業(yè)用1000萬元現(xiàn)金償還該債權(quán)人債務，差額200萬元予以豁免。此時，重整企業(yè)應確認200萬元的債務重組所得，債權(quán)人應確認200萬元的債務重組損失。如果債權(quán)人以后再轉(zhuǎn)讓該部分股權(quán)，其投資成本為1000萬元。

此外，在所得和損失的確認時點方面，根據(jù)《國家稅務總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）規(guī)定，企業(yè)發(fā)生債務重組，應在債務重組合同或協(xié)議生效時確認收入的實現(xiàn)。對于破產(chǎn)重整案件而言，雖然不存在債務重組合同或者協(xié)議，但重整計劃事實上發(fā)揮著債務重組合同或協(xié)議的作用，因此，重整計劃草案被法院批準或者強裁之日，就是債務人應當確認收入實現(xiàn)之時。[7]與之對應，債權(quán)人也可以確認相應的債務重組損失。

三、債務重組的特殊性稅務處理及其適用空間

特殊性稅務處理指的是在符合稅法規(guī)定條件的情況下，基于權(quán)益連續(xù)性規(guī)則、經(jīng)營連續(xù)性規(guī)則、合理商業(yè)目的及納稅必要資金原則等理論基礎(chǔ)，[8]構(gòu)建的一套不同于一般性稅務處理的規(guī)則體系。在特殊性稅務處理規(guī)則下，對于獲取了債務重組收益的債務人來說，可以根據(jù)不同的業(yè)務形式采用遞延納稅或者分期納稅兩種處理方式。需要說明的是，無論是遞延納稅還是分期納稅，由于企業(yè)的應納稅總額總體上并未減少，因此特殊性稅務處理并非一項稅收優(yōu)惠政策。

根據(jù)59號文第五條規(guī)定，適用特殊性稅務處理規(guī)定需要同時滿足下列條件：（一）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。（二）被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例。（三）企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。（四）重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例。（五）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。根據(jù)59號文第六條規(guī)定，同時滿足第五條規(guī)定的情況下，交易各方對其交易中的股權(quán)支付部分，可以按以下規(guī)定進行特殊性稅務處理：企業(yè)債務重組確認的應納稅所得額占該企業(yè)當年應納稅所得額50%以上，可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻計入各年度的應納稅所得額；企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務，對債務清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務暫不確認有關(guān)債務清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項保持不變。

從上述規(guī)定來看，債務重組很難同時滿足這些條件。例如，對于債務豁免而言，并不存在資產(chǎn)收購或者股權(quán)收購的比例，也不存在股權(quán)支付部分或者股權(quán)支付比例。2015年，國家稅務總局公布了《國家稅務總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》（國家稅務總局公告2015年第48號），從其附表的填表說明來看，債務重組業(yè)務適用特殊性稅務處理，并不需要同時滿足59號文第五條規(guī)定的五個條件。以非貨幣資產(chǎn)清償債務或者債務豁免的情況下，只要企業(yè)債務重組確認的應納稅所得額占該企業(yè)當年應納稅所得額50%以上并且具有合理的商業(yè)目的，就可以適用5年分期納稅。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的情況下，也只需要滿足“合理商業(yè)目的”和“企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)”兩項條件即可。

盡管從稅法角度來看，債務重組適用特殊性稅務處理的條件不算苛刻，但在破產(chǎn)重整實踐中，特殊性稅務處理適用情況并不樂觀。對于以非貨幣性資產(chǎn)清償債務和債務豁免兩種業(yè)務來說，由于適用特殊性稅務處理對于債權(quán)人而言不必分期確認損失，可以一次性確認債務重組損失并做稅前扣除，因此雙方都比較容易接受。但對于債轉(zhuǎn)股來說，由于債權(quán)人往往是別無選擇的情況下才接受該清償方式，如果債務人一方意欲選擇適用特殊性稅務處理，將使得債權(quán)人既不能當期確認損失并做稅前扣除，又要鎖定期12個月以上的持股期限，顯得有些“得寸進尺”，債權(quán)人很難接受。

四、以剝離債務方式規(guī)避債務重組所得稅是否可行

通過前述分析我們可以看到，債轉(zhuǎn)股適用特殊性稅務處理可能性較小，債務豁免適用特殊性稅務處理也不夠“解渴”。面對這種難題，在破產(chǎn)重整實踐中，有的重整計劃采取剝離資產(chǎn)或者債務的方式，試圖規(guī)避債務重組帶來的企業(yè)所得稅問題。這種方式是否可行？

舉例說明：某重整企業(yè)A公司尚有優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)公允價值1.2億元，所欠債務中，優(yōu)先債權(quán)1億元，普通債權(quán)1億元。按照常規(guī)操作，戰(zhàn)略投資人愿意出價1.2億元接盤，剩余8000萬元無法清償?shù)钠胀▊鶛?quán)予以豁免，則A公司應將8000萬元并入當年度應納稅所得額，計算繳納企業(yè)所得稅，理論上可能產(chǎn)生2000萬元的企業(yè)所得稅（8000*25%）。如果采取剝離債務的方式，由A公司新設(shè)或者分立出空殼的B公司，將普通債權(quán)1億元分拆為2000萬元和8000萬元，債權(quán)人和債務人一致同意，將其中2000萬元留在A公司，8000萬元轉(zhuǎn)移給B公司承擔。由于B公司為空殼企業(yè)，注定無力償還債務，則B公司另行破產(chǎn)，而后辦理清算注銷，A公司安然無恙。

稅務分析：該方案在民商法上是可行的，但在稅法上將遭遇合理商業(yè)目的的追問，如果當事方無法給出合理商業(yè)目的，將可能導致稅務機關(guān)啟動一般反避稅調(diào)查調(diào)整?！镀髽I(yè)所得稅法》第47條規(guī)定：企業(yè)實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應納稅收入或者所得額的，稅務機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整?！镀髽I(yè)所得稅法實施條例》第120條規(guī)定：不具有合理商業(yè)目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。在剝離債務的重整方案下，除了避稅目的之外，當事方很難解釋符合何種合理商業(yè)目的，反避稅調(diào)整的可能性非常大。根據(jù)《一般反避稅管理辦法(試行)》（國家稅務總局令第32號）規(guī)定，避稅安排的特征包括：以獲取稅收利益為唯一目的或者主要目的；以形式符合稅法規(guī)定、但與其經(jīng)濟實質(zhì)不符的方式獲取稅收利益。稅務機關(guān)對于避稅安排的調(diào)整方法包括：對安排的全部或者部分交易重新定性；在稅收上否定交易方的存在，或者將該交易方與其他交易方視為同一實體；對相關(guān)所得、扣除、稅收優(yōu)惠、境外稅收抵免等重新定性或者在交易各方間重新分配；其他合理方法。也就是說，對于前述剝離債務的重整方案，稅務機關(guān)完全可以在稅收上否定B公司的存在，或者將A公司和B公司視為同一實體，對于8000萬元的債務豁免所得，仍然可以要求A公司并入應納稅所得額。如果稅務機關(guān)啟動該反避稅程序，將使得整個交易安排前功盡棄。因此，能否講好“合理商業(yè)目的”這個故事，將成為征納雙方博弈的關(guān)鍵。

五、結(jié)語

綜上所述，對于破產(chǎn)重整中的債務重組來說，采用一般性稅務處理方式稅收負擔較重，特殊性稅務處理方式的支持力度也非常有限。如果采取剝離債務的方式試圖規(guī)避債務重組帶來的企業(yè)所得稅，同樣面臨反避稅調(diào)查調(diào)整的風險?？傊?，在現(xiàn)行企業(yè)所得稅體系之下，債務重組的企業(yè)所得稅處理規(guī)則很難滿足破產(chǎn)重整實踐的需求，解決該問題的理想路徑，仍然是立法的修改和完善。

注釋：

[1]參見《財政部、國家稅務總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號）第一條第（二）項和第四條第（二）項規(guī)定。另外，根據(jù)現(xiàn)行企業(yè)會計準則，債務重組的定義與59號文件的規(guī)定相同。但是，財政部最新修訂并將于2019年6月17日施行的《企業(yè)會計準則第12號——債務重組》（財會〔2019〕9號），將債務重組的定義修改為“在不改變交易對手的情況下，經(jīng)債權(quán)人和債務人協(xié)定或法院裁定，就債務清償?shù)臅r間、金額或方式等重新達成協(xié)議的交易”，即不再強調(diào)“債務人發(fā)生財務困難”和“債權(quán)人作出讓步”兩個要素，與稅法規(guī)定之間產(chǎn)生了差異。本文討論的是稅法意義上的債務重組。

[2]根據(jù)債務人企業(yè)在重整后其外殼是否保留為標準，破產(chǎn)重整可分為存續(xù)式重整和出售式重整兩種方式，本文討論的是存續(xù)式重整下的債務重組，不涉及出售式重整。

[3]參見王欣新：《破產(chǎn)法（第三版）》，法律出版社2011年版，第247頁。

[4]參見《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定。

[5]對于存續(xù)式重整而言，解決債務負擔的主要方式包括債務減免、延期清償以及債轉(zhuǎn)股。參見王欣新：《破產(chǎn)法前沿問題思辨（上冊）》，法律出版社2017年版，第212頁。

[6]王欣新：《破產(chǎn)法前沿問題思辨（上冊）》，法律出版社2017年版，第237頁。

[7]也有反對意見認為，由于重整計劃的執(zhí)行存在著一定的不確定性，難以滿足會計上可靠計量的要求，建議以重整計劃執(zhí)行完畢之日作為相關(guān)所得和損失確認的時點。

[8]關(guān)于權(quán)益連續(xù)性規(guī)則、經(jīng)營連續(xù)性規(guī)則、合理商業(yè)目的及納稅必要資金原則等理論的介紹，參見徐賀：《資本交易稅收實務》，中國稅務出版社2019年版，第140-143頁；雷霆：《資本交易稅務疑難問題解析與實務指引》，中國法制出版社2016年版，第225-239頁。