融資租賃兼有融資和融物雙重屬性。如果僅有融資，而無(wú)融物，則很可能被認(rèn)定為是以融資租賃為名，行借貸之實(shí)。融資租賃被認(rèn)定為借貸后，融資租賃法律規(guī)范不再適用，轉(zhuǎn)而適用民間借貸法律規(guī)范和裁判規(guī)則。那么對(duì)于當(dāng)事人在融資租賃合同中約定的預(yù)扣租金、保證金、手續(xù)費(fèi)、首付款、咨詢費(fèi)，以及利息、逾期利息、違約金和其他相關(guān)費(fèi)用等如何認(rèn)定，如何處理呢？本文將通過(guò)相關(guān)案例，揭曉上述問(wèn)題的答案。

作者 | 趙麗 賈偉波

裁判要旨

融資租賃被認(rèn)定為借貸后，適用有關(guān)民間借貸法律規(guī)范和裁判規(guī)則。參照《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融審判工作的若干意見(jiàn)》第二條第2款和第4款的規(guī)定，借款本金的認(rèn)定以出借人（出租人）實(shí)際提供的資金為準(zhǔn)，因此預(yù)扣租金、保證金、手續(xù)費(fèi)、首付款等民間所謂“砍頭息”性質(zhì)的資金應(yīng)先行在借款本金中抵扣。

借款利率上限須受到“合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍”的約束。逾期利息、違約金和其他相關(guān)費(fèi)用等一并進(jìn)行調(diào)整，三者總計(jì)須受到“合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍”的約束。合同成立在2019年8月20日以前的，則受年利率24%的約束。

案例：中鐵九局集團(tuán)成都工程有限公司、中鐵九局集團(tuán)有限公司合同糾紛二審民事判決書【天津市高級(jí)人民法院(2020)津民終6號(hào)裁判日期：2020.02.25】

案情簡(jiǎn)介

一、2015年2月7日，國(guó)網(wǎng)公司與成都工程公司簽訂《融資租賃合同（售后回租）》，約定：國(guó)網(wǎng)公司從成都工程公司處購(gòu)買挖掘機(jī)等機(jī)器設(shè)備，并回租給成都工程公司使用。合同總價(jià)款為1.5億元，保證金1500萬(wàn)元（由國(guó)網(wǎng)公司在支付購(gòu)買價(jià)款時(shí)抵扣），手續(xù)費(fèi)為405萬(wàn)元。租賃期限為36個(gè)月，自國(guó)網(wǎng)公司支付設(shè)備購(gòu)買價(jià)款之日起算；租賃利率按中國(guó)人民銀行同期同檔貸款基準(zhǔn)利率上浮15%，并隨之調(diào)整；遲延利息按照月利率2.5%計(jì)算；違約金為租金總額的1%，違約限額為100萬(wàn)元；租賃物交付：國(guó)網(wǎng)公司支付機(jī)器設(shè)備購(gòu)買價(jià)款后，機(jī)器設(shè)備即視為由國(guó)網(wǎng)公司交付成都工程公司。

二、國(guó)網(wǎng)公司于2015年2月16日在扣除保證金和手續(xù)費(fèi)后向成都工程公司實(shí)際支付了13095萬(wàn)元。

三、成都工程公司自2017年2月16日開始拖欠國(guó)網(wǎng)公司第8期租金，截至融資租賃合同到期，成都工程公司已經(jīng)支付租金97053470.87元，第8期至第12期的租金共計(jì)68785931.45元未予支付。

四、國(guó)網(wǎng)公司向法院起訴，請(qǐng)求判令成都工程公司支付全部未付租金、遲延利息（按月利率2.5%計(jì)算）、違約金（按合同總額1%），以及律師費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)等實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

法院認(rèn)為

本案的焦點(diǎn)問(wèn)題：一、案涉《融資租賃合同》的性質(zhì)與效力；二、成都工程公司應(yīng)還款本金、利息、延遲履行期間利息或違約金及其他相關(guān)費(fèi)用的數(shù)額。

一審法院認(rèn)為：

一、關(guān)于《融資租賃合同》的效力。

租賃物客觀存在且所有權(quán)轉(zhuǎn)移給出租人系融資租賃合同區(qū)別于借款合同的重要特征。租賃物應(yīng)當(dāng)客觀存在，并且為特定物。沒(méi)有確定的、客觀存在的租賃物，僅有資金的融通，不構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。本案中，國(guó)網(wǎng)公司與成都工程公司雖然簽訂了《融資租賃合同》，并就租賃物及租金等問(wèn)題作出了約定，且附有設(shè)備清單，但租賃物的具體購(gòu)買價(jià)格、折舊折價(jià)情況、現(xiàn)存價(jià)值等均未體現(xiàn)，特別是國(guó)網(wǎng)公司未提供其在取得租賃物所有權(quán)時(shí)對(duì)租賃物進(jìn)行過(guò)現(xiàn)場(chǎng)查勘或?qū)嵨餀z視、租賃物的現(xiàn)狀以及其他能夠證明特定租賃物真實(shí)存在的證據(jù)。故僅憑設(shè)備清單不足以證明租賃物真實(shí)存在，現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法認(rèn)定雙方當(dāng)事人之間系融資租賃合同關(guān)系?！鶕?jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第一條有關(guān)“本規(guī)定所稱的民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間的及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定國(guó)網(wǎng)公司與成都公司之間系民間借貸而非融資租賃合同關(guān)系，案涉合同有關(guān)資金出借和到期還款的約定系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同真實(shí)有效。

二、關(guān)于成都工程公司應(yīng)還本金、利息及違約金的數(shù)額問(wèn)題。

國(guó)網(wǎng)公司與成都工程公司之間實(shí)際構(gòu)成民間借貸法律關(guān)系，故有關(guān)還款本金，利息及違約金的數(shù)額應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律規(guī)范予以確定。第一，關(guān)于本金問(wèn)題，雙方在合同中約定的總價(jià)款為15000萬(wàn)元，合同項(xiàng)下的保證金為1500萬(wàn)元，手續(xù)費(fèi)為405萬(wàn)元。國(guó)網(wǎng)公司實(shí)際支付的款項(xiàng)為13095萬(wàn)元，故該筆款項(xiàng)應(yīng)作為雙方當(dāng)事人之間借款合同的本金。第二，關(guān)于借款利率問(wèn)題，雙方當(dāng)事人所訂立的合同性質(zhì)上為借款合同，且合同有效，各方當(dāng)事人關(guān)于利息的約定未超過(guò)法定限制基準(zhǔn)，應(yīng)認(rèn)定為有效。根據(jù)雙方當(dāng)事人對(duì)于利率標(biāo)準(zhǔn)和定期調(diào)整的約定，以及中國(guó)人民銀行關(guān)于貸款基準(zhǔn)利率調(diào)整的公告，案涉合同2015年2月16日至2016年2月15日期間的利率為年利率6.9%；2016年2月16日至合同期滿日2018年2月15日為年利率5.4625%。借款的逾期利率，因合同約定的逾期利率及違約金已經(jīng)超過(guò)了24%，一審法院將逾期利息利率調(diào)整為以年24%計(jì)息。第三，關(guān)于成都工程公司欠付本金數(shù)額問(wèn)題，因雙方當(dāng)事人未就還款性質(zhì)作出特別約定，故依法定抵充順序成都工程公司的返款應(yīng)優(yōu)先清償利息，剩余部分抵充本金。第四，關(guān)于律師費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全保險(xiǎn)費(fèi)的問(wèn)題，因該部分費(fèi)用屬于成都工程公司未按期支付租金給國(guó)網(wǎng)公司造成的損失，該部分損失可通過(guò)成都工程公司支付的遲延利息予以補(bǔ)償，故對(duì)國(guó)網(wǎng)公司的該項(xiàng)請(qǐng)求，不予支持。

二審法院肯定了一審法院的裁判結(jié)果，認(rèn)為：

一、關(guān)于焦點(diǎn)問(wèn)題一。一審法院以在案證據(jù)不足以證明租賃物真實(shí)存在，進(jìn)而認(rèn)定雙方當(dāng)事人之間不存在融資租賃合同關(guān)系，事實(shí)和法律依據(jù)充分

二、關(guān)于焦點(diǎn)問(wèn)題二。一審法院適用民間借貸法律關(guān)系裁判規(guī)則，確認(rèn)成都工程公司應(yīng)還本金、利息及違約金的數(shù)額，于法有據(jù)。

裁判要點(diǎn)解析

通過(guò)這個(gè)案例可以看出，名為融資租賃實(shí)為借貸的合同，不能產(chǎn)生融資租賃的法律效果，法院適用的是民間借貸法律規(guī)范和裁判規(guī)則來(lái)對(duì)借款本金、利息、逾期利息、違約金等訴求進(jìn)行裁判。

第一，關(guān)于借款本金的認(rèn)定。當(dāng)融資租賃合同被認(rèn)定為借款合同后，一般將出借人（出租人）向借款人（承租人）實(shí)際提供的資金總額認(rèn)定為借款本金，比如，在售后回租模式中，將出租人向承租人購(gòu)買租賃物實(shí)際支付的價(jià)款作為借款本金。需要說(shuō)明的是，參照2017年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融審判工作的若干意見(jiàn)》第二條第4款：“規(guī)范和促進(jìn)直接服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的融資方式，拓寬金融對(duì)接實(shí)體經(jīng)濟(jì)的渠道。依法保護(hù)融資租賃、保理等金融資本與實(shí)體經(jīng)濟(jì)相結(jié)合的融資模式，支持和保障金融資本服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)。對(duì)名為融資租賃合同、保理合同，實(shí)為借款合同的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際構(gòu)成的借款合同關(guān)系確定各方的權(quán)利義務(wù)，防范當(dāng)事人以預(yù)扣租金、保證金等方式變相抬高實(shí)體經(jīng)濟(jì)融資成本?！敝?guī)定，名為融資租賃實(shí)為借貸中約定收取預(yù)扣租金、保證金、首付款、手續(xù)費(fèi)等，如果該款項(xiàng)不構(gòu)成法定金錢質(zhì)押，應(yīng)當(dāng)在借款本金中扣除。

關(guān)于咨詢費(fèi)能否在借款本金中扣除，目前司法裁判尺度并不統(tǒng)一。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合相關(guān)案例，在因涉案項(xiàng)目比較復(fù)雜，當(dāng)事人之間簽署了咨詢服務(wù)協(xié)議并實(shí)際履行，且服務(wù)成果也被對(duì)方接受的情況下，咨詢費(fèi)一般不會(huì)在借款本金中扣除。如果當(dāng)事人之間僅簽署咨詢服務(wù)協(xié)議即支付了咨詢費(fèi)，而沒(méi)有實(shí)際提供服務(wù)成果，則咨詢費(fèi)可能會(huì)在借款本金中扣除。

第二，關(guān)于借款利率的認(rèn)定。認(rèn)定借款利率是為了在融資租賃合同被認(rèn)定為借款合同后，借款人（承租人）對(duì)已正常到期應(yīng)還款部分的款項(xiàng)向出借人（出租人）支付利息。雖然融資租賃合同被認(rèn)定為借款合同，有關(guān)融資租賃的約定不再履行，但關(guān)于（租金）利率的約定一般應(yīng)認(rèn)為是當(dāng)事人之間關(guān)于融資的真實(shí)意思表示。因此，在此情況下，一般將當(dāng)事人之間簽署的融資租賃合同中的租金利率認(rèn)定為借款利率。如果合同中沒(méi)有明確約定租金利率的，法院一般會(huì)根據(jù)合同約定的租金及租金支付情況等相關(guān)數(shù)據(jù)推算出借款利率（如下文延伸閱讀部分的案例）。當(dāng)然，無(wú)論是合同中約定的利率還是推算出的利率，法院都有可能根據(jù)案件的具體情況以及當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度等相關(guān)因素進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。需要注意的是，借款利率上限須受到“合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍”的約束。

第三，關(guān)于逾期利息、違約金和其他費(fèi)用的認(rèn)定。關(guān)于逾期利息的性質(zhì)，學(xué)理上有“損害賠償計(jì)算方法說(shuō)”和“違約金說(shuō)”。經(jīng)搜索相關(guān)案例，多數(shù)司法案例采“違約金說(shuō)”。雖采“違約金說(shuō)”，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（2020修正）第九條：“承租人逾期履行支付租金義務(wù)或者遲延履行其他付款義務(wù)，出租人按照融資租賃合同的約定要求承租人支付逾期利息、相應(yīng)違約金的，人民法院應(yīng)予支持?！敝?guī)定，逾期利息和違約金可以同時(shí)主張。參照《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融審判工作的若干意見(jiàn)》第二條第2款：“嚴(yán)格依法規(guī)制高利貸，有效降低實(shí)體經(jīng)濟(jì)的融資成本。金融借款合同的借款人以貸款人同時(shí)主張的利息、復(fù)利、罰息、違約金和其他費(fèi)用過(guò)高，顯著背離實(shí)際損失為由，請(qǐng)求對(duì)總計(jì)超過(guò)年利率24%的部分予以調(diào)減的，應(yīng)予支持，以有效降低實(shí)體經(jīng)濟(jì)的融資成本?！敝?guī)定，司法實(shí)踐的主流做法是將逾期利息、違約金和其他費(fèi)用一并進(jìn)行調(diào)整，即在三者總計(jì)超過(guò)“合同成立時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍”的部分，不予支持。

需要說(shuō)明的是，對(duì)于利息、逾期利息、違約金和其他費(fèi)用的認(rèn)定，如果合同成立在2019年8月20日以前，相關(guān)認(rèn)定上限則要受年利率24%的約束。

第四，關(guān)于租賃物留購(gòu)價(jià)款是否應(yīng)予支持。因融資租賃合同的實(shí)質(zhì)為民間借貸，不存在處分租賃物所有權(quán)的問(wèn)題，故對(duì)于留購(gòu)價(jià)款的主張不予支持。

實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)與建議

名為融資租賃實(shí)為借貸的合同，在適用法律和裁判規(guī)則上發(fā)生了轉(zhuǎn)變，即不再適用有關(guān)融資租賃的法律規(guī)范，轉(zhuǎn)而適用民間借貸法律規(guī)范。雖然無(wú)論是哪種法律關(guān)系，當(dāng)事人都有融資的意思表示，但二者的重要區(qū)別在于：

第一，融資金額、融資利息、逾期利息、違約金及其他相關(guān)費(fèi)用的認(rèn)定和處理結(jié)果不同。如前文分析，在融資租賃被認(rèn)定為民間借貸的情況下，預(yù)扣租金、保證金、首付款、手續(xù)費(fèi)、咨詢費(fèi)等具有所謂的“砍頭息”性質(zhì)的款項(xiàng)應(yīng)在認(rèn)定借款本金時(shí)扣除。因此，對(duì)于出借人（出租人）而言，實(shí)際上，相對(duì)于有效的融資租賃合同來(lái)說(shuō)，由于融資本金減少，導(dǎo)致其所獲得的利息、逾期利息等利益也會(huì)相應(yīng)減少；

第二，由于適用民間借貸法律規(guī)定，原在簽署融資租賃合同時(shí)約定的利息，以及逾期利息、違約金和其他費(fèi)用等的總和，分別要受到不超過(guò)“貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍”的約束。但如果是有效的融資租賃合同，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于新民間借貸司法解釋適用范圍問(wèn)題的批復(fù)》（2021年1月1日起施行）第一條：“關(guān)于適用范圍問(wèn)題。經(jīng)征求金融監(jiān)管部門意見(jiàn)，由地方金融監(jiān)管部門監(jiān)管的小額貸款公司、融資擔(dān)保公司、區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)、典當(dāng)行、融資租賃公司、商業(yè)保理公司、地方資產(chǎn)管理公司等七類地方金融組織，屬于經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)，其因從事相關(guān)金融業(yè)務(wù)引發(fā)的糾紛，不適用新民間借貸司法解釋?！敝?guī)定，并結(jié)合相關(guān)司法實(shí)踐的主流做法，當(dāng)事人之間約定的利息、逾期利息、違約金等，如果不屬于特別畸高的情形，法院一般會(huì)尊重當(dāng)事人之間的約定，不予調(diào)整，即原則上不受不得超過(guò)“貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍”的約束。

綜上所述，當(dāng)事人之間簽署的融資租賃合同是否能夠產(chǎn)生融資租賃的法律效果，對(duì)于出租人而言關(guān)系更大。因此，就出租人而言，如果要實(shí)現(xiàn)融資租賃的法律效果，首先，須立足于融資租賃的本質(zhì)特征——既融資又融物，并在合同中有比較完備的體現(xiàn)。其次，出租人應(yīng)對(duì)租賃物是否真實(shí)存在、是否符合作為融資租賃中租賃物的標(biāo)準(zhǔn)、租賃物所有權(quán)是否依法轉(zhuǎn)移等負(fù)有比較嚴(yán)格的審查和注意義務(wù)，并應(yīng)保留相關(guān)證據(jù)。另外，在司法實(shí)踐中，融資租賃被認(rèn)定為民間借貸后，法院對(duì)于借款利息、逾期利息及違約金的認(rèn)定，在“貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍”約束范圍內(nèi)進(jìn)行調(diào)整，但仍有一定的裁量空間，法院除了考量借款利息、逾期利息和違約金本身是否約定過(guò)高外，還會(huì)結(jié)合合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度等各方面因素，確定具體數(shù)值。又由于融資租賃一般涉及的融資金額較大，可謂差之毫厘失之千里。因此，建議出租人保留與法院裁量因素有關(guān)的證據(jù)，以便為后續(xù)可能發(fā)生的爭(zhēng)議或訴訟爭(zhēng)取更大的抗辯空間。

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上海金融法院案號(hào)：(2020)滬74民終314號(hào)裁判日期：2020.05.18

對(duì)于本案，一審法院和二審法院均以本案合同項(xiàng)下無(wú)實(shí)際租賃物為由，認(rèn)定系爭(zhēng)融資租賃合同沒(méi)有融物屬性，而是以融資租賃之名行借貸之實(shí)，最終以實(shí)際構(gòu)成的借款法律關(guān)系處理。

所不同的是，一審法院對(duì)借款利率和罰息未予認(rèn)定（理由是雙方均存在過(guò)錯(cuò)），而是直接酌定按年利率6%判賠資金占用損失。而二審法院對(duì)此的處理結(jié)果與一審法院明顯不同。二審法院認(rèn)為：“《融資租賃合同》雖未明確約定借款利率，但根據(jù)雙方約定，富誠(chéng)公司在租期內(nèi)共應(yīng)支付租金47,218,500元，由此可推算出借款利率為年利率12.64%；合同約定的罰息利率為日萬(wàn)分之八。聚信公司表示自愿下調(diào)罰息利率計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)至年利率24%，但本院認(rèn)為，考慮到聚信公司在本案中存在過(guò)錯(cuò)，故適當(dāng)下調(diào)借款利率及罰息利率，本院酌定借款年利率為10%，罰息利率為年利率20%?！?/span>

趙麗，高朋律師事務(wù)所資深律師，趙麗律師畢業(yè)于中國(guó)政法大學(xué)，獲得國(guó)際私法專業(yè)碩士學(xué)位。自2011年至今十年以來(lái)，一直從事律師行業(yè)。趙麗律師主要從事公司治理及公司常年法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)，房地產(chǎn)、教育、互聯(lián)網(wǎng)等行業(yè)領(lǐng)域的投資與并購(gòu)、私募基金等非訴專項(xiàng)業(yè)務(wù)，以及金融與銀行、建設(shè)工程等行業(yè)領(lǐng)域的民商事訴訟與仲裁業(yè)務(wù)。趙麗曾為多家上市公司、企業(yè)集團(tuán)、世界500強(qiáng)企業(yè)、國(guó)有企業(yè)、外資企業(yè)等大中型企業(yè)提供訴訟與非訴訟法律服務(wù)。

賈偉波，高朋律師事務(wù)所資深律師，賈偉波律師畢業(yè)于清華大學(xué)，獲法學(xué)碩士學(xué)位。從業(yè)以來(lái)承辦了大量疑難復(fù)雜的合同糾紛、破產(chǎn)清算衍生訴訟、執(zhí)行異議及復(fù)議案件、仲裁司法審查案件、公司控制權(quán)爭(zhēng)奪案，以及行政訴訟和刑事控告、辯護(hù)、申訴等案件。還參與了上市公司重大資產(chǎn)重組、新三板公司定增、股權(quán)收購(gòu)、私募基金登記備案等非訴項(xiàng)目。曾撰寫并發(fā)表律師實(shí)務(wù)類文章近百篇，尤為擅長(zhǎng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)業(yè)務(wù)，是《北京市律師協(xié)會(huì)律師承辦股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作指引》三名執(zhí)筆人之一。

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