【案情簡介】

被告人吳某某因私人不能經(jīng)營煙葉，無法開具增值稅專用發(fā)票，便與時任某縣某公司經(jīng)理陳某某協(xié)商讓某縣某公司為自己開具增值稅專用發(fā)票。1995年11月至1996年8月23日，陳某某安排指使相關(guān)人員與吳某某一同前往某州收購煙葉，由吳某某收購煙葉后賣給某卷煙廠。后在陳某某的安排下，某縣某公司工作人員將某縣某公司開給四川某公司的6份增值稅專用發(fā)票交給吳某某，票面金額累計5043846.16元，稅款累計857453.85元;將寧蒗縣某公司開給四川某廠的3份增值稅專用發(fā)票交給吳某某，票面金額累計4699577.96元，稅款累計798928.24元。后被告人吳某某于2020年4月9日到某市公安局某派出所投案。

【代理意見】

某市檢察院起訴書指控被告人吳某某虛開增值稅專用發(fā)票，用于騙取出口退稅、抵扣稅款，涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪。該項指控缺乏充分的事實依據(jù)和法律依據(jù)，不能成立。理由如下：

一、本案中市檢察院對吳某某的指控早已超過訴訟時效。某市檢察院起訴書指控被告人吳某某1995年11月到1996年8月23日與時任寧蒗縣某公司經(jīng)理陳某某協(xié)商讓寧蒗某公司為自己開具增值稅專用發(fā)票。該指控發(fā)生的時間距今25年，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第87條規(guī)定：犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：（一）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年；（二）法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年；（三）法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經(jīng)過十五年；（四）法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過二十年。如果20年以后認(rèn)為必須追訴的，必須報最高檢核準(zhǔn)。而本案早已超過法律規(guī)定的訴訟時效，并且未照上述法律的規(guī)定報請過最高人民檢察院核準(zhǔn)。因此依法無權(quán)對被告人吳某某進(jìn)行追訴，某市公安機(jī)關(guān)對被告人吳某某進(jìn)行立案偵查和某市人民檢察院對被告人吳某某提起訴訟均是于法無據(jù)，是明顯錯誤和違反法律規(guī)定的。

二、被告人吳某某主觀上沒有虛開增值稅專用發(fā)票的故意，虛開增值稅專用發(fā)票的方式一般為：為了自己開和為他人開，或者叫他人為自己開，其根本目的是為了騙取國家稅款，吳某某本人從未想過要去騙取國家稅款，也沒有想過要去幫助別人騙取國家稅款。一審?fù)徶校V機(jī)關(guān)也沒有任何證據(jù)證明被告人吳某某自己想騙取或者幫助別人騙取國家稅款。相反，有充分的證據(jù)能夠證明，吳某某所在公司的所有業(yè)務(wù)均已向相關(guān)稅務(wù)部門足額繳納的稅款，而且根據(jù)某縣國稅局工作人員證實，吳某某公司是用現(xiàn)金去繳納的稅款。因此，充分說明被告人吳某某主觀上沒有開具增值稅專用發(fā)票的故意。

三、被告人吳某某客觀上沒有開具增值稅專用發(fā)票的行為。本案中，公訴機(jī)關(guān)沒有任何證據(jù)能夠證明吳某某自己或者伙同他人在任何一家稅務(wù)機(jī)關(guān)開具過一分錢的增值稅專用發(fā)票，被告人吳某某所在的某公司也沒有開具過一分錢的增值稅專用發(fā)票，同案的陳某某無論在偵查階段還是庭審中均陳述過吳某某從沒有請求他開具購任何增值稅專用發(fā)票，公訴機(jī)關(guān)在起訴書中寫到：“被告人吳某某因私人不能經(jīng)營煙葉，無法開具增值稅專用發(fā)票，便與時任某縣某公司經(jīng)理陳某某協(xié)商，讓某縣某公司為自己開具增值稅專用發(fā)票?！边@一指控既無被告人自己的供述，也無陳某某的供述，更無其他任何旁證材料予以證實，該指控不能成立。同時，起訴書中指控“后在陳某某的安排下，寧蒗縣某公司工作人員將寧蒗縣某公司開給四川省某公司的六份增值稅專用發(fā)票交給吳某某，票面金額累計5043846.16元，稅款累計852453.85元；將寧蒗縣某公司開給某卷煙廠的三份增值稅專用發(fā)票交給吳某某，票面金額累計4699527.96元，稅款累計748928.24元?！痹谶@一指控中，開票主體是寧蒗縣某公司，而非被告人吳某某，受票主體是德昌某公司和某卷煙廠而非吳某某，且無任何證據(jù)證明是誰將九份增值稅專用發(fā)票交給吳某某。因此，以上分析，充分說明吳某某在客觀上沒有開過，也沒有委托任何人給自己開過增值稅專用發(fā)票。公訴機(jī)關(guān)指控被告人吳某某開具增值稅專用發(fā)票既無事實依據(jù)，亦無法律依據(jù)。所以，被告人吳某某客觀上沒有開具增值稅專用發(fā)票的行為。

四、要弄清本案的實質(zhì)和真相，就必須回歸到卷宗中李某某證言：廣東老板是以現(xiàn)金形式到某稅務(wù)分局交稅的，由此說明對應(yīng)的稅款已全部繳納。卷宗中的文件，還原了案件的真相，找到了案件的實質(zhì)，說明九份增值稅專用發(fā)票對應(yīng)的業(yè)務(wù)都是真實的，而且這些業(yè)務(wù)均是在縣委縣政府的主導(dǎo)下為履行三方協(xié)議而由縣煙草公司來實施的。對應(yīng)的稅款也是全部繳納了的，在95、96年，各煙草公司是可以跨省跨地從事煙草收購業(yè)務(wù)的，各省市之間可以相互調(diào)撥串換煙葉。只是最近幾年國家出臺相關(guān)政策規(guī)范煙葉收購行為，才不可以跨省收購。我們不能用現(xiàn)在的眼光去考量過去的行為，而應(yīng)當(dāng)回歸歷史，用當(dāng)時的政策，當(dāng)時的法律去評價當(dāng)時的行為，我們弄清楚本案的事實和真相以后就不難回答吳某某是否構(gòu)成犯罪的問題，縣委縣政府安排縣煙草公司跨省外購煙葉，履行三方合同義務(wù)買烤煙賣給德昌某公司、某卷煙廠收取煙葉款，開具增值稅專用發(fā)票的行為合理合法，何罪之有？縣委縣政府、縣煙草公司的行為所產(chǎn)生的后果，也應(yīng)當(dāng)由縣委縣政府、縣煙草公司來承擔(dān)，與被告吳某某有何相干？所以，公安機(jī)關(guān)對吳某某立案偵查，公訴機(jī)關(guān)對吳某某提起訴訟，均沒有事實依據(jù)和法律依據(jù)。最高人民法院研究室早在2015年就作出關(guān)于如何認(rèn)定以掛靠有關(guān)公司名義實施經(jīng)營活動，并讓有關(guān)公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)征求意見的復(fù)函法研（2015）58號文件，明確回答了不是以抵扣稅款為目的的虛開增值稅專用發(fā)票，不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。同時最高人民法院法官、刑法學(xué)博士姚龍兵法官關(guān)于：“如何理解虛開增值稅專用發(fā)票的‘虛開’再次闡明，不以騙取稅款為目的的虛開，不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪?！?020年7月22日，最高人民檢察院印發(fā)《意見》，再次明確“不以騙稅為目的的虛開增值稅發(fā)票，不構(gòu)成犯罪?！痹撘庖娨?，注意把握一般涉稅違法行為與騙取國家稅款為目的的涉稅犯罪的界限，對于有實際生產(chǎn)經(jīng)營活動的企業(yè)為虛增業(yè)績、融資、貸款等非以騙稅為目的，且沒有造成稅款損失的虛開增值稅專用發(fā)票的行為，不以虛開增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰。依法作出不起訴決定的，應(yīng)移送稅務(wù)機(jī)關(guān)，給予行政處罰。國家反復(fù)就虛開增值稅專用發(fā)票犯罪發(fā)聲，是對《中華人民共和國刑法》第205條第一款第三項的立法目的的正確理解和適用，基于以上法律規(guī)定，進(jìn)一步說明了公安機(jī)關(guān)對本案立案偵查的錯誤行為。況且，當(dāng)時縣國稅局在分局向其匯報時就能把握政策標(biāo)準(zhǔn)，緊緊抓住有真實業(yè)務(wù)發(fā)生這一實質(zhì)內(nèi)容，給予正確指示。此外，縣煙草公司也是嚴(yán)格地按縣國稅局給予的指示，針對真實發(fā)生的業(yè)務(wù)開具的增值稅專用發(fā)票，沒有理由和依據(jù)說縣煙草公司開具增值稅專用發(fā)票是虛開。

【判決結(jié)果】

市人民檢察院決定對吳某某不起訴。

【裁判文書】

在一審法院審理過程中，市人民檢察院于2021年3月24日作出撤回起訴決定書，以指控被告人吳某某犯罪的相關(guān)證據(jù)發(fā)生變化，并存在使用法律存難問題為由，決定對被告人吳某某撤回起訴。

2021年3月26日，一審法院裁定準(zhǔn)許市人民檢察院撤回起訴。

2021年4月13日，經(jīng)公訴機(jī)關(guān)審查，對指控被不起訴人吳某某涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪的關(guān)鍵證據(jù)分析論證無法得出唯一結(jié)論，且存在法律適用疑難問題，導(dǎo)致事實存疑，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟規(guī)則》第四百二十四條第二款的規(guī)定，決定對吳某某不起訴。

【案例評析】

一、訴訟時效問題

本案犯罪指控發(fā)生的時間距今25年，嚴(yán)格適用《中華人民共和國刑事訴訟法》第87條規(guī)定：犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：（一）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年；（二）法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年；（三）法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經(jīng)過十五年；（四）法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過二十年。如果20年以后認(rèn)為必須追訴的，必須報最高檢核準(zhǔn)。結(jié)合到本案，早已超過法律規(guī)定的訴訟時效，并且未照上述法律的規(guī)定，報請過最高人民檢察院核準(zhǔn)。因此依法無權(quán)對被告人吳某某進(jìn)行追訴，公安機(jī)關(guān)對被告人吳某某進(jìn)行立案偵查和人民檢察院對被告人吳某某提起訴訟均是于法無據(jù)。

二、證據(jù)證明標(biāo)準(zhǔn)

嚴(yán)格適用《刑事訴訟法》第五十五條：“對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)確實、充分的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。 證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件： （一）定罪量刑的事實都有證據(jù)證明； （二）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實； （三）綜合全案證據(jù)，對所認(rèn)定事實已排除合理懷疑”。公訴機(jī)關(guān)沒有任何證據(jù)證明吳某某自己或者伙同他人在任何一家稅務(wù)機(jī)關(guān)開具過一分錢的增值稅專用發(fā)票，被告人吳某某所在的某旅游公司也沒有開具過一分錢的增值稅專用發(fā)票，同案的陳某某無論在偵查階段還是庭審中均陳述過吳某某從沒有請求他開具購任何增值稅專用發(fā)票。故該犯罪指控經(jīng)過庭審調(diào)查，無任何證據(jù)證明，既無被告人自己的供述，也無陳某某的供述，更無其他任何旁證材料予以證實，該指控依法不能成立。

三、法律適用問題

最高人民法院研究室早在2015年就作出關(guān)于如何認(rèn)定以掛靠有關(guān)公司名義實施經(jīng)營活動，并讓有關(guān)公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)征求意見的復(fù)函法研（2015）58號文件，就明確回答了不是以抵扣稅款為目的的虛開增值稅專用發(fā)票，不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。2020年7月22日，最高人民檢察院印發(fā)《意見》，再次明確“不以騙稅為目的的虛開增值稅發(fā)票，不構(gòu)成犯罪?！眹曳磸?fù)就虛開增值稅專用發(fā)票犯罪發(fā)聲，是基于對《中華人民共和國刑法》第205條第一款第三項的立法目的的正確理解和適用。

【結(jié)語和建議】

本案涵蓋了《中華人民共和國刑法》《刑事訴訟法》等法律法規(guī)及司法解釋關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票罪的定罪量刑，同時，嚴(yán)格適用訴訟時效和證明標(biāo)準(zhǔn)等問題?？紤]到法律修改和政策變更等，既關(guān)系到立法精神的貫徹，也關(guān)系到司法實踐的應(yīng)用。

建議個人在經(jīng)營過程中遇到此類情況，應(yīng)當(dāng)盡早向?qū)I(yè)律師尋求幫助，以盡可能解決困境。同時，在日常經(jīng)營活動中，也需進(jìn)一步防范經(jīng)營風(fēng)險，國家稅收取之于民、用之于民，虛開增值稅發(fā)票，造成國家稅款流失，嚴(yán)重?fù)p害了國家對稅收的征管和發(fā)票管理規(guī)定，不論是為自己、為他人虛開，或是讓他人為自己虛開，還是介紹他人虛開增值稅發(fā)票都有可能涉嫌犯罪。

相關(guān)法律知識：

生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的構(gòu)成要件有哪些?

(一)客體方面

侵犯客體是國家對普通產(chǎn)品質(zhì)量的管理制度。普通產(chǎn)品是指除刑法另有規(guī)定的藥品、食品、醫(yī)用器材、涉及人身和財產(chǎn)安全的電器等產(chǎn)品，農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子、化妝品等產(chǎn)品以外的產(chǎn)品。國家對產(chǎn)品質(zhì)量的管理制度是指國家通過法律、行政法規(guī)等規(guī)范產(chǎn)品生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，產(chǎn)品出廠或銷售過程中的質(zhì)量監(jiān)督檢查內(nèi)容，生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)、損害賠償、法律責(zé)任等制度。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯了國家對產(chǎn)品質(zhì)量的上述管理制度，生產(chǎn)、銷售不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的偽劣產(chǎn)品擾亂產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理秩序，侵犯廣大消費(fèi)者的合法權(quán)益。

(二)客觀方面

客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反國家的產(chǎn)品質(zhì)量管理法律、法規(guī)，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為。

(三)主體要件

犯罪主體是個人和單位，表現(xiàn)為產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者兩類人。生產(chǎn)者即產(chǎn)品的制造者(含產(chǎn)品的加工者)，銷售者即產(chǎn)品的批量或零散經(jīng)銷售賣者(含產(chǎn)品的直銷者)。至于生產(chǎn)者、銷售者是否具有合法的生產(chǎn)許可證或者營業(yè)執(zhí)照不影響本罪的成立。

(四)主觀方面

主觀方面表現(xiàn)為故意，一般具有非法牟利的目的。行為人的故意表現(xiàn)為在生產(chǎn)領(lǐng)域內(nèi)有意制造偽劣產(chǎn)品。在銷售領(lǐng)域內(nèi)分兩種情況：一是在銷售產(chǎn)品中故意摻雜、摻假;二是明知是偽劣產(chǎn)品而售賣。