在針對(duì)有限責(zé)任公司的各類投融資活動(dòng)中，投資方通過投資目標(biāo)公司股權(quán)，看好目標(biāo)公司長期盈利進(jìn)而獲取財(cái)務(wù)投資回報(bào)的方式是最為普遍的。在進(jìn)行股權(quán)投資的過程中，由于交易雙方的信息不對(duì)稱導(dǎo)致股權(quán)交易可能存在諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，故而在法律盡職調(diào)查結(jié)束后，雙方擬定一份完善的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將是確保交易順利進(jìn)行、規(guī)避投資風(fēng)險(xiǎn)的重中之重。一份高質(zhì)量的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者投資并購協(xié)議至少應(yīng)當(dāng)包括哪些條款呢？

一、先決條件/信息披露條款

由于項(xiàng)目性質(zhì)的不同可能導(dǎo)致條款名稱描述不同，如表述為“鑒于”“交易的先決條件”“轉(zhuǎn)讓方的信息披露”“交易的基本事項(xiàng)”等等。但本部分條款建議至少包括如下條款：

1.目標(biāo)公司的基本信息，主要包括資產(chǎn)狀況、訴訟仲裁或行政處罰情況等重要信息；

2.本次交易的基本內(nèi)容，主要包括交易對(duì)象、交易范圍、交易方式等；

3.簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》需要履行的前置條件，主要包括如內(nèi)部審批、還清目標(biāo)公司負(fù)債或取得某些財(cái)產(chǎn)權(quán)等；

4.關(guān)鍵詞的釋義，通常情況下一份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》少則幾千字多則上萬字，其中重復(fù)率高但又重要的表述建議用關(guān)鍵詞代替，這樣可以簡化行文表述，也能增強(qiáng)協(xié)議內(nèi)容的流暢性和可讀性。

二、定價(jià)與支付條款

本部分建議至少應(yīng)當(dāng)包括如下條款：

1.交易總對(duì)價(jià)，以及交易對(duì)價(jià)的計(jì)算方式；

2.交易價(jià)款的支付進(jìn)度，支付的前置條件；

3.交易價(jià)款的具體支付路徑，如指令支付、共管賬戶等；

三、價(jià)款調(diào)整條款

本條款是較為容易被忽視的條款，在涉及目標(biāo)公司業(yè)績承諾的股權(quán)投資中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的最終支付往往與目標(biāo)公司在對(duì)賭承諾期的業(yè)績掛鉤，價(jià)款調(diào)整如不能事先約定清楚，則可能會(huì)產(chǎn)生爭議。建議至少約定：

1.引起交易價(jià)款變動(dòng)的具體情形；

2.交易價(jià)款變量的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)；

3.交易價(jià)款變動(dòng)后的支付安排。

四、過渡期條款

過渡期通常是指交易基準(zhǔn)日至雙方完成交割之日的期間。過渡期是雙方進(jìn)行印鑒交接、資產(chǎn)交割等事項(xiàng)的關(guān)鍵期，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中建議至少應(yīng)當(dāng)明確：

1.目標(biāo)公司的印鑒、營業(yè)執(zhí)照、合同資料、財(cái)務(wù)賬冊(cè)等如何交接；

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)如何辦理；

3.過渡期內(nèi)的經(jīng)營事項(xiàng)如何安排，如公司盈利、應(yīng)付賬款或稅收如何承擔(dān)等。

五、陳述與保證條款

考慮到交易信息的不對(duì)稱性，盡職調(diào)查也不能窮盡所有法律風(fēng)險(xiǎn)，因此本條款主要是對(duì)未經(jīng)協(xié)議其他條款披露事項(xiàng)的陳述與承諾。本條款是交易后產(chǎn)生爭議時(shí)可能被援引頻率最高的條款，建議與違約責(zé)任條款相結(jié)合進(jìn)行擬定。

本條款若不能結(jié)合項(xiàng)目特征進(jìn)行擬定，很容易淪為雞肋條款，導(dǎo)致出現(xiàn)爭議時(shí)無法使用。因此本條款的可援引性是擬定需要重點(diǎn)考慮的。建議從以下幾個(gè)方面入手：

1.在協(xié)議及其附件披露外，不存在已發(fā)生可能對(duì)交易所涉目標(biāo)公司、目標(biāo)項(xiàng)目或者協(xié)議履行造成任何實(shí)質(zhì)不利影響的事件、情況、變化等；

2.在協(xié)議及其附件披露外，不存在任何訴訟、仲裁、行政處罰，且沒有任何法院判決、政府部門處罰等；

3.在協(xié)議及其附件披露外，目標(biāo)公司不存在其他的抵押、質(zhì)押、查封、對(duì)外擔(dān)保、對(duì)外承諾、第三人的優(yōu)先權(quán)或第三人主張權(quán)利的情形等；

4.結(jié)合項(xiàng)目公司所處行業(yè)及交易目的，擬定針對(duì)性條款。如地產(chǎn)項(xiàng)目投資中，可以約定目標(biāo)公司不存在任何未經(jīng)披露的依據(jù)合同及法律規(guī)定應(yīng)向第三方支付的應(yīng)付未付款項(xiàng)，包括但不限于未付的土地款、未付的溢價(jià)款、未付的合作款、未付的工程款等事項(xiàng)。

六、補(bǔ)償承諾條款

本條款通常包括業(yè)績補(bǔ)償條款及股權(quán)回購條款。本條款的擬定應(yīng)區(qū)分投資人是與控股股東對(duì)賭還是目標(biāo)公司對(duì)賭，不同對(duì)象所擬定的條款也有所不同。所以通常情況下我們建議：

1.在業(yè)績補(bǔ)償條款中，應(yīng)明確約定業(yè)績補(bǔ)償?shù)挠|發(fā)情形、補(bǔ)償計(jì)算方式、支付方式、違約責(zé)任等；在分段式計(jì)算業(yè)績補(bǔ)償?shù)膶?duì)賭中，建議明確不同階段的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，以及是否可以累計(jì)計(jì)算等；

2.在股權(quán)回購條款中，應(yīng)明確股權(quán)回購的觸發(fā)節(jié)點(diǎn)，回購時(shí)的股權(quán)價(jià)值計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，回購路徑安排、不履行回購義務(wù)的違約責(zé)任等。

七、擔(dān)保條款

股權(quán)投資項(xiàng)目通常情況下都會(huì)為交易設(shè)定擔(dān)保措施，較為常見的是控股股東、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方或其他關(guān)聯(lián)方提供個(gè)人連帶責(zé)任保證或?qū)⒐蓹?quán)質(zhì)押給受讓方。在擔(dān)保條款的擬定中，建議注意以下方面：

1.個(gè)人提供連帶責(zé)任保證的，注意保證期間、保證期間的起算日期、保證責(zé)任的范圍、是否將個(gè)人股東的配偶納入保證人范圍等；

2.法人提供連帶責(zé)任保證的，應(yīng)注意保證行為的效力，保證行為是否經(jīng)法人內(nèi)部合法決議程序進(jìn)行決議，是否提供相應(yīng)證明資料等；

3.同一債權(quán)同時(shí)存在多種擔(dān)保行為時(shí)如何主張權(quán)利，各擔(dān)保人之間的責(zé)任承擔(dān)問題等。

八、違約責(zé)任條款

通常情況下股權(quán)投資的標(biāo)的額都比較大，而一旦出現(xiàn)投資糾紛，相關(guān)方產(chǎn)生的損失也比較大，約定清晰、具體的違約責(zé)任則有助于守約方利用協(xié)議向違約方主張損失。我們建議違約條款的擬定原則如下：

1.違約責(zé)任盡可能契合協(xié)議條款，做到清晰、明確、執(zhí)行性強(qiáng)；

2.不同違約情形設(shè)置不同的違約責(zé)任；

3.各種違約情形下違約責(zé)任的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、承擔(dān)方式、責(zé)任節(jié)點(diǎn)等；

4.設(shè)置兜底性違約責(zé)任條款，即協(xié)議本身未明確約定但違約方一旦實(shí)施該行為仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對(duì)應(yīng)違約責(zé)任。

九、特殊條款

本部分條款通常包括交易各方的特殊要求條款及突發(fā)情形解決條款。

特殊要求條款需根據(jù)交易情況擬定，并非必備條款，例如協(xié)議各方可約定，所收購項(xiàng)目后續(xù)運(yùn)營宣傳過程中應(yīng)當(dāng)使用雙方名稱等。

突發(fā)情況條款一般包括不可抗力條款，情勢(shì)變更條款和意外事件條款。

十、通用條款

通用條款通常包括通知與送達(dá)條款、爭議解決條款、協(xié)議的生效與變更條款、補(bǔ)充協(xié)議條款。通用條款部分已存在較為成熟完善的表述方式，在此不再贅述。

綜上，項(xiàng)目律師必須深入結(jié)合項(xiàng)目特點(diǎn)，在綜合交易各方需求及法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，既要兼容并包又要?jiǎng)h繁就簡，既要細(xì)致入微又要提綱挈領(lǐng)，最終才能形成一份高質(zhì)量的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。