【業(yè)務(wù)背景】

股東決定終止公司運營，但對吊銷公司營業(yè)執(zhí)照與注銷公司概念不清，錯誤地認為吊銷營業(yè)執(zhí)照，公司就“消亡”了，于是擬通過不年檢的方式，由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照來“消滅”公司。律師作為該股東常年法律顧問，對此提出警示，并介紹了解散公司、吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷公司登記的概念；提出不注銷已歇業(yè)公司的法律后果；對公司現(xiàn)有員工的處理意見等。

【法律意見[2]】

致：北京某物理研究所

時間：2006年5月27日根據(jù)法律，現(xiàn)對解散北京某科技有限公司（以下簡稱公司）相關(guān)事宜，提供如下意見：

一、公司解散、吊銷營業(yè)執(zhí)照與清算、注銷登記的關(guān)系

根據(jù)2005年《公司法》第181條第2、4項規(guī)定，公司股東會決議解散公司與公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是公司解散并列的兩種狀況，不存在誰先誰后的問題。第189條規(guī)定，公司解散，應(yīng)當進行清算，清算后，應(yīng)當申請注銷登記。

由此可見，股東會決議解散公司或公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照是公司解散的兩種情形，是公司清算的前提，而清算又是注銷登記的前提。注銷登記是股東會決議解散公司或被吊銷營業(yè)執(zhí)照清算的法律結(jié)果。吊銷營業(yè)執(zhí)照與注銷是一種因果關(guān)系。吊銷營業(yè)執(zhí)照遠不等于公司“消滅”，而注銷卻意味著公司“消滅”。

因此，股東會決定公司解散并通過不再進行年檢的辦法，等待公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，不能必然導(dǎo)致公司被“消滅”。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，就“棄之不管”，不進行清算和注銷登記，在法律上少兩個程序。

二、通過股東會決議解散公司不進行年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，不再進行公司清算和注銷登記的法律后果

1.2005年《公司登記管理條例》第76條規(guī)定，公司不按照規(guī)定接受年度檢驗的，由公司登記機關(guān)處以1萬元以上10萬元以下的罰款，并限期接受年度檢驗；逾期仍不接受年度檢驗的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。

2.2005年《公司法》第147條規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照公司、企業(yè)的法定代表人并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起3年內(nèi)，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

3.2005年《公司法》和《公司登記管理條例》雖然沒有明確規(guī)定公司解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)沒有成立清算組和清算結(jié)束后沒有申請注銷登記如何處罰，但規(guī)定了違法清算（如不依法通知或公告?zhèn)鶛?quán)人、未清償債務(wù)前分配公司財產(chǎn)等）由公司登記機關(guān)予以處罰，甚至還可以對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以罰款等。由此規(guī)定可以看出，公司解散后不清算、不注銷登記的，依然可能會受到公司登記機關(guān)的處罰。

4.另外，根據(jù)稅務(wù)方面法律法規(guī)的規(guī)定，凡是公司成立需要到行政部門辦理登記、備案手續(xù)的，大都存在年審問題，公司注銷，都需要辦理這些手續(xù)的注銷，如稅務(wù)、車輛管理、單位代碼等，未如期辦理這些手續(xù)的，依法都應(yīng)當承擔(dān)法律責(zé)任。具體情況，由于涉及面大，需要做進一步的研究，在此不再一一贅述。現(xiàn)實中，雖然有的單位停業(yè)后，沒有辦理注銷手續(xù)就不了了之，也沒有受到有關(guān)部門的處罰，但根據(jù)以上分析，作為法律顧問，我們一般不主張為了屈就現(xiàn)實而違反法律。尤其是上述“2”關(guān)于單位負責(zé)人的法律責(zé)任，對個人影響較大。

三、對公司解散后員工的處理

1.對公司接收的在校實習(xí)生，公司解散，可以直接退回原學(xué)校，除非有特別約定，公司對這些人不承擔(dān)責(zé)任。

2.對貴所計劃接收的原公司工作人員，建議先由該工作人員主動提出解除勞動合同申請。這樣，公司就可以不給該工作人員任何經(jīng)濟補償。解除勞動關(guān)系時，由公司出具解除勞動關(guān)系證明書，貴所與之另行簽訂勞動合同，并辦理檔案和社會保險轉(zhuǎn)接手續(xù)。

3.對計劃推向社會的工作人員，有兩個方案可供選擇。一是解除勞動合同。貴所目前計劃采取的就是該方案，如果采取該方案，建議貴所在解除勞動合同三十日前，向該勞動者發(fā)出解除勞動合同通知書，到期辦理解除勞動合同手續(xù)，為勞動者出具解除勞動關(guān)系證明書，并按每工作一年給予一個月工資的經(jīng)濟補償金，不足一年的按一年計。解除勞動關(guān)系時，最好能簽一個解除勞動合同協(xié)議書。勞動者有接收單位的，將檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移到接收單位；沒有接收單位的，在解除勞動合同的二十日內(nèi)，將檔案和社會保險移交該工作人員戶口所在的勞動保障部門。符合失業(yè)條件的，還應(yīng)在解除勞動合同七日內(nèi)，將失業(yè)人員名單報其戶口所在的勞動保障部門備案。具體如何操作，可以向人事處了解。

二是終止勞動合同。《北京市勞動合同規(guī)定》和北京市勞動和社會保障局制定的勞動合同示范文本（如果公司采取的是其他文本，則按實際簽訂的合同約定為準），規(guī)定公司解散是勞動合同終止的一個條件，此情況終止勞動合同無需提前通知。按照原勞動部1995年8月4日作出的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第38條規(guī)定，終止勞動合同，單位可以不給經(jīng)濟補償金。所以，公司如果采取這個方案，無需提前通知，也無需支付經(jīng)濟補償金，勞動者的檔案和社保關(guān)系的辦理與解除勞動合同一樣。

當然，理論界對該規(guī)定是有看法的，認為這對勞動者不公平，上海就作出了與國家和北京相反的規(guī)定。但在北京采取這種做法，目前還是合法的。具體采取何種途徑，研究所可以選擇。但律師認為，如果采取第一種方案對公司利益影響不大，這種途徑還是很人性化的，值得優(yōu)先考慮。有鑒于此，律師根據(jù)公司提供的《解聘書》，起草了一份《終止（解除）勞動合同通知書》。總之，從法律上“消滅”一個公司，要涉及很多法律問題。研究所在具體操作時，還是要謹慎行事為好。

【手記】

關(guān)于公司吊銷與注銷的關(guān)系，很多人混為一談，認為都是公司“消亡”的一種形式。之前，很多政府部門也有類似的認識，出臺的一些文件也往往混淆了它們之間的區(qū)別。直到21世紀初，這一現(xiàn)象才有所改變。但在社會上，現(xiàn)今仍有很多人士分不清其中的區(qū)別，并錯誤地認為吊銷與注銷一樣，都是公司“消亡”的形式。實際上，按照《公司法》規(guī)定，吊銷只是眾多解散公司事由之一。公司解散后，不能再開展正?；顒?，但法律主體資格依然存在，公司依然享有法律上有關(guān)的權(quán)利，承擔(dān)有關(guān)義務(wù)。只有公司在解散后經(jīng)過清算，然后辦理工商注銷登記，公司才算正式“消亡”。

另外，該案處理時，《勞動合同法》尚未實施，當時對公司解散后，勞動關(guān)系如何處理、經(jīng)濟補償金如何計算、職工檔案如果轉(zhuǎn)移等，都與《勞動合同法》的規(guī)定有所不同。本意見出具后，北京某物理研究所完全采納了律師的意見，并委托律師起草了有關(guān)文件，行了召開股東會、決議解散公司、清算、注銷等程序，最后使公司順利注銷。