個體工商戶們注意啦，從2022年11月1日起，個體工商戶可以變更經營者或者轉型為企業(yè)公司形式了！

背 景

繼今年3月份實施的《市場主體登記管理條例》及實施細則后，10月份國務院又頒了《促進個體工商戶發(fā)展條例》。該條例頒布的意義重大！截至2022年9月底，全國登記在冊的個體工商戶1.11億戶，占我國市場主體總量的三分之二，帶動就業(yè)近3億人。

《條例》在前述《市場主體登記管理條例》及實施細則的基礎上，進一步明確了個體工商戶的法律地位，統(tǒng)籌發(fā)展和安全、紓困和培育、活力和秩序，明確各部門、各地區(qū)在促進個體工商戶發(fā)展方面的職責任務，提出各領域幫扶具體措施，有效保護個體工商戶合法權益。

條例的具體規(guī)定

《條例》在第13條明確規(guī)定“個體工商戶可以自愿變更經營者或者轉型為企業(yè)。變更經營者的，可以直接向市場主體登記機關申請辦理變更登記。涉及有關行政許可的，行政許可部門應當簡化手續(xù)，依法為個體工商戶提供便利”。但是“個體工商戶變更經營者或者轉型為企業(yè)的，應當結清依法應繳納的稅款等，對原有債權債務作出妥善處理，不得損害他人的合法權益”。

一、怎么變更經營者？

目前尚沒有具體的操作細則和流程，具體的肯定要由市場監(jiān)督管理局出臺實施辦法了。變更經營者的，按照本條例的規(guī)定應該可以變更為自己的家庭成員，也可以變更我非家庭成員。但變更時需要將原來的營業(yè)執(zhí)照注銷嗎？如果要注銷，則實際上不是變更，而是重新登記新的個體工商戶。如果不用注銷原來的營業(yè)執(zhí)照而直接變更經營者，這在法律上是不是涉嫌營業(yè)執(zhí)照的轉讓呢？這可是法律明確禁止的。

所以我們靜待市場監(jiān)督管理總局的操作辦法吧。

二、怎么轉型為企業(yè)？

轉型為企業(yè)的前提是原來的經營者不退出，只是變更類型為企業(yè)（包括有限責任公司、股份有限公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等等）。我們以轉型為有限責任公司為例：

1.變更后的公司類型是不是包括了一人有限公司？從規(guī)定來看，并沒有禁止?？梢匀匀皇墙洜I者為唯一的公司股東成立公司，也可以與家庭成員或外人共同作為股東成立公司。

2.變更為公司的法律問題：

需要將原來的營業(yè)執(zhí)照注銷嗎？是在公司成立之前就注銷還是成立當時或者成立之后注銷？如果需要注銷，也就不是轉型，如果不注銷，則原來的個體工商戶與成立后的公司是兩個獨立的市場主體，并不是條例所規(guī)定的轉型模式。

三、變更或轉型前后的法律責任怎么確定？

在法律上，個體工商戶是由經營者以個人或家庭財產對外承擔無限責任，而公司是以公司財產對外承擔全部責任，公司的股東只是在出資范圍內承擔責任。如果直接由個體工商戶轉型為有限責任公司，那么原來的無限責任是不是一并變更為有限責任了呢？這樣是不是給某些個體工商戶提供了規(guī)避部分法律責任的途徑？

四、實踐中的監(jiān)管責任如何履行

《條例》規(guī)定個體工商戶變更經營者或者轉型為企業(yè)的，應當結清依法應繳納的稅款等，對原有債權債務作出妥善處理，不得損害他人的合法權益，這個規(guī)定可以看作是對前面關于法律責任問題的一個回應，但也許并不解決實際問題。

1.稅款是否結清比較容易處理，由稅務機關出具完稅證明即可，如果沒有完稅證明則肯定不能變更或轉換類型。

2.如何對“原有債權債務妥善處理”進行審查呢？恐怕只能沒用現在企業(yè)簡易注銷程序中關于股東或經營者出具《承諾書》的作法，市場監(jiān)督管理局只對債權債務是否妥善處理作形式上的審查，不像稅款那樣作實質上的審查。這樣做是不是意味著市監(jiān)局對不同的債務采取了“雙標”，對其他債權人是不公平的！

五、總結

國家出臺相關規(guī)定是出于好意，但在法理上不一定行得通。能不能直接變更或轉型確實存在法律實務和法理基礎上的障礙，在實際操作中也會存在障礙。