是巨大的財(cái)富效應(yīng)？

是作為股東的身份認(rèn)可和價(jià)值綁定？

還是商戰(zhàn)片里演繹的精彩又激烈的股權(quán)宮斗？

近些年，隨著營商環(huán)境不斷優(yōu)化，越來越多的人投身創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)大潮，越來越多的企業(yè)家重視股權(quán)在企業(yè)發(fā)展中的價(jià)值和作用。但股權(quán)是一把雙刃劍，善用股權(quán)，股權(quán)就是企業(yè)家撬動(dòng)企業(yè)發(fā)展的有利杠桿；誤用股權(quán)，股權(quán)也會(huì)成為加劇企業(yè)內(nèi)外矛盾沖突的棒槌。

今天的分享是我們系列課程的第二講，我想與大家從合伙人的層面探討創(chuàng)業(yè)公司如何進(jìn)行股權(quán)分配。主要從公司股權(quán)的第一性原理、創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)分配的基本工具、公司股權(quán)分配的難點(diǎn)與實(shí)務(wù)應(yīng)對(duì)三個(gè)方面展開。

一、公司股權(quán)的第一性原理：公司+股權(quán)

公司是舶來品，起源于16-17世紀(jì)的大航海時(shí)代，英國王室為了規(guī)避遠(yuǎn)洋貿(mào)易帶來的諸如船舶碰撞、貨物損失等各類風(fēng)險(xiǎn)，賦予東印度公司兩個(gè)特權(quán)：1.特許權(quán)，到好望角的海上貨物運(yùn)輸業(yè)務(wù)只能由東印度公司享有；2.有限責(zé)任，東印度公司的股東僅在自己的出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，這樣股東就不用過于擔(dān)心因船舶碰撞、公司負(fù)債、破產(chǎn)等帶來的風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任。

可見，公司的產(chǎn)生是基于長(zhǎng)期商業(yè)目標(biāo)和風(fēng)險(xiǎn)控制的需要。換言之，公司作為一個(gè)新的主體（法律擬制的人），在投資主體、經(jīng)營主體和公司自身之間形成了風(fēng)險(xiǎn)隔離，進(jìn)而保障了長(zhǎng)期商業(yè)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

公司是法律擬制的人，享有獨(dú)立人格。它包括兩方面的獨(dú)立：財(cái)產(chǎn)獨(dú)立和決策獨(dú)立。公司股東不應(yīng)該過度控制公司，尤其是切忌將公司財(cái)務(wù)與股東個(gè)人財(cái)務(wù)等混合在一起，否則很容易造成人格混同，更有甚者，會(huì)涉嫌濫用股東支配地位。

公司的第一性原理就是促進(jìn)人類合作，它要求擺托個(gè)體局限、創(chuàng)設(shè)公司獨(dú)立的法人人格，追求共同的長(zhǎng)期商業(yè)目標(biāo)。讀《人類簡(jiǎn)史》的讀者應(yīng)該知道，人之所以可以控制地球是因?yàn)橄胂罅Γ疽嗳?。一群人聚集在一起就需要想象力被放大、傳遞、甚至產(chǎn)生流動(dòng)性——股份公司、公眾公司，將共同的想象內(nèi)化成個(gè)人的信念，而公司股權(quán)就是將“股東共同協(xié)作、克服風(fēng)險(xiǎn)和個(gè)人局限、創(chuàng)造長(zhǎng)期財(cái)富”這種共同想象落實(shí)為個(gè)人信念的關(guān)鍵通道。

當(dāng)然，這種信任也可能被濫用、被辜負(fù)，最常見的表現(xiàn)形式就是創(chuàng)業(yè)失敗、股權(quán)糾紛等。股東博弈最大的受害者可能就是公司。比如國美案例中，黃光裕、陳曉兩位股東發(fā)起股權(quán)爭(zhēng)奪拉鋸戰(zhàn)，但最終元?dú)獯髠膮s是國美電器。

股權(quán)的法律形式是股東登記出資金額（注冊(cè)資本、認(rèn)繳資本、實(shí)繳資本），但股權(quán)分配并不是簡(jiǎn)單的分配股東出資額，而是對(duì)股東所享有的權(quán)利和義務(wù)的分配。股權(quán)是權(quán)利和義務(wù)的集合，義務(wù)通常表現(xiàn)為股東出資義務(wù)—技術(shù)出資、勞務(wù)出資、以資源出資等；權(quán)利通常表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、決策管理權(quán)。

二、創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)分配的基本工具：2個(gè)機(jī)制+1個(gè)工具

和成熟公司相比，創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)往往缺乏獨(dú)立性（即公司與創(chuàng)始人的人格尚未脫離）、缺乏長(zhǎng)期財(cái)富的想象力、缺乏流動(dòng)性，概言之：創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)具有高度的人合性，所以產(chǎn)生了合伙人制度和股權(quán)分配的話題。

人與人合作就是一場(chǎng)博弈，創(chuàng)始人、勞動(dòng)者、大股東、小股東、高管、投資者都會(huì)參與到博弈之中，創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)分配必須塑造和維系這種人與人之間高度的信任關(guān)系，并將人與人之間的合作推向深入，并根據(jù)合作的博弈局面不斷優(yōu)化這種分配機(jī)制。

在講工具之前，先跟大家講講兩個(gè)機(jī)制：公司的決策機(jī)制和公司的分配機(jī)制。

第一，公司的決策機(jī)制，就是我們通常講的公司治理結(jié)構(gòu)（三會(huì)一層）。

三會(huì)，分別是公司的股東會(huì)、董事會(huì)（執(zhí)行董事）、監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）。股東會(huì)，是公司的決策機(jī)構(gòu)、權(quán)利機(jī)構(gòu)，決定公司的重大事宜，同時(shí)股東也可以選出合適的人代表股東去經(jīng)營；董事會(huì)（執(zhí)行董事）是公司的經(jīng)營管理層，有權(quán)決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案等；監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）負(fù)責(zé)監(jiān)督董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)。一層，是指公司的高級(jí)管理層，通常是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等。

股東對(duì)公司的控制權(quán)通常表現(xiàn)為：股權(quán)比例的控制權(quán)（如：1/2或2/3以上的資本多數(shù)決）；公司證照章的控制權(quán)；法定代表人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等人的任職權(quán)等。

第二，公司的分配機(jī)制，需要從公司法和勞動(dòng)法兩個(gè)角度分析，它涉及兩個(gè)法律關(guān)系。

一個(gè)是公司法上的股東分紅，即公司在利潤(rùn)完稅后股東按照約定去分紅；另一個(gè)是基于勞動(dòng)法項(xiàng)下的股東/高管的勞動(dòng)合同所產(chǎn)生的公司高管獎(jiǎng)金報(bào)酬分配、公司員工的勞動(dòng)報(bào)酬分配。通常情況下，這兩項(xiàng)分配機(jī)制是矛盾的，比如給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或獎(jiǎng)金報(bào)酬越高，公司股東的分紅就會(huì)變少，兩者之間暗藏博弈。

財(cái)產(chǎn)性收益是大家的經(jīng)濟(jì)性收益，但是決策權(quán)利有時(shí)會(huì)直接影響大家的財(cái)產(chǎn)性收益。因此，股權(quán)分配的實(shí)質(zhì)就是通過制度分配公司決策權(quán)和財(cái)產(chǎn)分配權(quán)，并法律化。所謂法律化，就是程序化、可操作化，以及懲罰措施。實(shí)操中就會(huì)落實(shí)為《股東協(xié)議》、《合伙協(xié)議》、《公司章程》等。而法律化最好的措施就是完善好公司章程并進(jìn)行工商備案。

最后，講講公司股權(quán)分配的最有效工具——章程。

公司法規(guī)定了股東可以根據(jù)公司實(shí)際情況對(duì)章程部分條款作出合理靈活的約定，譬如，公司法第四十二條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。再者，公司法第三十四條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

章程中股東可以靈活約定的權(quán)利一定要好好珍惜，不能簡(jiǎn)單套用工商模板，尤其是涉及公司決策機(jī)制和分配機(jī)制的部分，更需要根據(jù)各公司實(shí)際情況靈活設(shè)計(jì)，并將完善后的章程進(jìn)行工商備案。

三、創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)分配的難點(diǎn)與實(shí)務(wù)應(yīng)對(duì)：三個(gè)難點(diǎn)+實(shí)務(wù)應(yīng)對(duì)

創(chuàng)業(yè)初期最重要的是人合性。在這個(gè)階段必須要有單一實(shí)控人來維系高度的人合性?；诖耍瑒?chuàng)業(yè)公司常見的股權(quán)分配難點(diǎn)有三，分別為：

難點(diǎn)一，各類股東的資源如何兌換為統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的股權(quán)比例？

創(chuàng)業(yè)需要資金，但是更多時(shí)候是需要資金、實(shí)物、技術(shù)、管理、經(jīng)營、資源等多重要素的綜合組合。那各類股東的資源如何兌換為統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的股權(quán)比例呢？

給大家分享我個(gè)人判定資產(chǎn)價(jià)值的兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：1.資產(chǎn)價(jià)值的可評(píng)估性；2.資產(chǎn)實(shí)際投入到公司（產(chǎn)權(quán)變更）。大部分人都會(huì)討論資產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值，但往往忽略了產(chǎn)權(quán)變更這一要素。具言之：

對(duì)于以實(shí)物資產(chǎn)投資的股東，出資到位（產(chǎn)權(quán)是否變更、實(shí)物是否交付）非常關(guān)鍵。譬如：如果以土地或房屋出資，要辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)；如果以設(shè)備出資，要評(píng)估設(shè)備的市場(chǎng)價(jià)值并辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)；如果是以租賃的場(chǎng)地或房屋出資，那要事先簽署租賃合同、且租賃房屋也要真實(shí)交付；如果是以專利出資，那要簽署排他性的專利授權(quán)協(xié)議，且在協(xié)議中約定授權(quán)期限、授權(quán)范圍、使用規(guī)則等?？傊瑢?shí)物出資的情況下，出資到位非常關(guān)鍵。

對(duì)于以人力資本投資的股東，要綜合考慮該股東的市場(chǎng)價(jià)值（在其他企業(yè)的報(bào)酬）、本企業(yè)的報(bào)酬、放棄的機(jī)會(huì)成本、激勵(lì)作用等。同時(shí)，對(duì)于人力資本入股的股東，要適用商業(yè)秘密、競(jìng)業(yè)限制的文本，限制他的退路，增加他退出或違約的機(jī)會(huì)成本，這也是一種激勵(lì)。同樣，對(duì)于人力資本的評(píng)估考量因素也適用于以商業(yè)秘密、專業(yè)技術(shù)等出資的股東，原因在于商業(yè)秘密、專有技術(shù)等具有很強(qiáng)的人身依附性。

對(duì)于以資源類資本（如：客戶資源、業(yè)務(wù)資源、關(guān)系資源、聲譽(yù)資源等）投資的股東，個(gè)人持保留態(tài)度。從合規(guī)性、確定性、長(zhǎng)期性的角度考慮，資源類的股東只能是錦上添花，但是不能成為核心的創(chuàng)始股東。

綜上，建議公司核心創(chuàng)始人最好是以復(fù)合型資本出資。優(yōu)秀的創(chuàng)始股權(quán)結(jié)構(gòu)可以由實(shí)物資產(chǎn)股東+人力資本股東構(gòu)成。具體可參考下列分配思路：1.評(píng)估創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目現(xiàn)階段所需資源總和；2.把有意向合作的股東的各類資產(chǎn)進(jìn)行折價(jià)；3.對(duì)照創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目現(xiàn)階段所需資源的重要性調(diào)整系數(shù)；4.協(xié)調(diào)股東之間認(rèn)知，促成合作—做出溢價(jià)安排；5.轉(zhuǎn)化成法律上的股權(quán)結(jié)構(gòu)、出資比例、出資方式、出資期限等。

難點(diǎn)二，創(chuàng)始人無法成為大股東，如何實(shí)現(xiàn)公司控制？

實(shí)務(wù)中，種種原因，創(chuàng)始人未必都是大股東，但是也可以通過一些組合措施達(dá)到控制公司的目的。譬如股權(quán)的解構(gòu)：財(cái)產(chǎn)收益權(quán)、表決權(quán)、經(jīng)營權(quán)三權(quán)分立；章程的特殊安排；持股平臺(tái)歸集決策權(quán)；一致行動(dòng)人協(xié)議；反向保護(hù)：一票否決權(quán)；公司治理程序設(shè)計(jì)等。

當(dāng)然，在此過程中，創(chuàng)業(yè)者常常會(huì)有諸如誰出錢多，誰占大股嗎？出錢少的，如何成為大股東？兼職股東的股權(quán)應(yīng)該怎么給……等系列疑問，每個(gè)問題都有不同的解決方案。總之，記住一個(gè)核心分配原則：不同性質(zhì)的股東應(yīng)當(dāng)適用不同的分配原則，人合性是分配股權(quán)的基礎(chǔ)，不追求帕累托最優(yōu)，但追求納什均衡。

難點(diǎn)三，最初的股權(quán)分配無法適應(yīng)后期的公司發(fā)展，如何把靜態(tài)股權(quán)轉(zhuǎn)為動(dòng)態(tài)控制？

從實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)看，純資金的股東不適合稀釋、調(diào)整，只能增資擴(kuò)股。真正意義上需要?jiǎng)討B(tài)調(diào)整的是人力資本型和資源型股東，當(dāng)出現(xiàn)實(shí)控人不再實(shí)控、聯(lián)合創(chuàng)始人未達(dá)到預(yù)期、股權(quán)激勵(lì)未達(dá)成效果等情形時(shí)，股權(quán)調(diào)整就顯得十分重要了。

不過，公司動(dòng)態(tài)股權(quán)的設(shè)計(jì)與控制需要事先整體籌劃與設(shè)計(jì)，譬如預(yù)先設(shè)定退出方案（過錯(cuò)性退出、非過錯(cuò)性退出等）、股權(quán)分期授予、股權(quán)回購；預(yù)先搭建持股平臺(tái)并預(yù)留股權(quán)；特殊安排的增資擴(kuò)股；公司解散機(jī)制；金色降落傘等。

小結(jié)

公司是一種通過創(chuàng)設(shè)虛擬主體實(shí)現(xiàn)深度合作的模式，股權(quán)既是合作方的報(bào)酬，也是協(xié)調(diào)的機(jī)制。股權(quán)設(shè)計(jì)與分配就是股東個(gè)體參與公司財(cái)務(wù)分配和經(jīng)營決策的機(jī)制。這種機(jī)制通過章程約定、股權(quán)解構(gòu)、程序安排等法律方法來建立，應(yīng)當(dāng)符合公司的長(zhǎng)期目標(biāo)和股東的資源結(jié)構(gòu)。