近年來，網(wǎng)絡直播產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展，這之中涉及到的網(wǎng)絡主播、直播平臺、經(jīng)紀公司等主體之間常有糾紛發(fā)生。司法實踐中，對于主播與經(jīng)紀公司之間的法律關系判斷也常有爭議。

法信 · 裁判規(guī)則

1.網(wǎng)絡主播與合作公司簽訂藝人獨家合作協(xié)議，通過合作公司包裝推薦，自行在第三方直播平臺上注冊，從事網(wǎng)絡直播活動，并按合作協(xié)議獲取直播收入的，雙方不具有勞動關系——李某某訴重慶漫咖文化傳播有限公司勞動合同糾紛案

【案例要旨】網(wǎng)絡主播與合作公司簽訂藝人獨家合作協(xié)議，通過合作公司包裝推薦，自行在第三方直播平臺上注冊，從事網(wǎng)絡直播活動，并按合作協(xié)議獲取直播收入。因合作公司沒有對網(wǎng)絡主播實施具有人身隸屬性的勞動管理行為，網(wǎng)絡主播從事的直播活動并非合作公司的業(yè)務組成部分，其基于合作協(xié)議獲得的直播收入亦不是勞動法意義上的具有經(jīng)濟從屬性的勞動報酬。因此，二者不符合勞動關系的法律特征，網(wǎng)絡主播基于勞動關系提出的各項訴訟請求，不應予以支持。

審理法院：重慶市第一中級人民法院（原四川省重慶市中級人民法院）

案例來源：《最高人民法院公報》2020年第10期（總第288期）

2.主播經(jīng)紀合同是一種綜合性合同，與勞動合同有本質(zhì)區(qū)別，網(wǎng)絡主播與經(jīng)紀公司之間不構成勞動關系——許某某訴重慶GS廣告?zhèn)髅接邢薰緞趧雍贤m紛案

【案例要旨】網(wǎng)絡主播與經(jīng)紀公司簽訂主播經(jīng)紀合約，雙方的約定包含了代理關系、經(jīng)理關系、管理關系等系列內(nèi)容。主播經(jīng)紀合同是一種綜合性合同，與勞動合同有本質(zhì)區(qū)別。網(wǎng)絡主播工作內(nèi)容為網(wǎng)絡直播表演，收入來源是在第三方網(wǎng)路直播平臺的粉絲打賞。據(jù)此，可以認定網(wǎng)絡主播與經(jīng)紀公司之間不具有從屬性，進而認定二者之間不存在勞動關系。

案號：（2020）渝05民終3888號

審理法院：重慶市第五中級人民法院

案例來源：《人民司法?案例》2021年第29期

3.主播與經(jīng)紀公司之間的混合型法律關系，應通過審查雙方訂立合同時的目的進行認定——李某訴某公司確認勞動關系糾紛、經(jīng)濟補償金糾紛案

【案例要旨】主播與經(jīng)紀公司之間訂立的合同不僅包含類似勞動合同的條款，還雜糅著居間、行紀、委托關系等約定。對這種較復雜的混合型法律關系，應通過審查雙方訂立合同時的目的進行認定。如果雙方以商務合作互利互惠為旨，則企業(yè)應當盡量避免對主播的直播活動、內(nèi)容考核及勞動紀律等方面進行具體的管理與監(jiān)督，否則即使簽訂合作合同也可能被認定為勞動關系。

審理法院：重慶市第一中級人民法院（原四川省重慶市中級人民法院）

案例來源：《人民法院報》2019年7月1日第3版

4.網(wǎng)絡主播與平等合作的經(jīng)紀公司之間不構成勞動關系——某文化公司訴田某確認勞動關系糾紛案

【案例要旨】網(wǎng)絡主播通過與經(jīng)紀公司簽訂合作協(xié)議，自行在第三方直播平臺上注冊從事網(wǎng)絡直播活動，自主決定直播方式，以粉絲打賞為主要收入來源，其與經(jīng)紀公司之間不構成勞動關系，按照普通民事關系處理。

審理法院：江蘇省徐州市中級人民法院

案例來源：江蘇法院2021年度勞動人事爭議十大典型案例

5.網(wǎng)絡主播與廣告?zhèn)髅焦净诮?jīng)紀合同而建立的平等民事主體間的合同關系，不宜認定雙方存在勞動關系——許某訴某廣告?zhèn)髅焦敬_認勞動關系糾紛案

【案例要旨】網(wǎng)絡主播與廣告?zhèn)髅焦竞炗喗?jīng)紀合同后，自行在第三方直播平臺上注冊，進行網(wǎng)絡直播活動，從第三方直播平臺獲取收益的，應當考慮雙方有無建立勞動關系的合意、是否具有經(jīng)濟從屬性、人身從屬性等勞動關系的特征。如系雙方基于經(jīng)紀合同而建立的平等民事主體間的合同關系，不宜認定雙方存在勞動關系。

案號：（2020）渝05民終3894號

審理法院：重慶市第五中級人民法院

案例來源：重慶市第五中級人民法院2019—2021年度勞動爭議典型案例

6.傳媒公司對網(wǎng)絡主播無人身隸屬關系的規(guī)章制度，其支付的保底工資并非是主播收入主要來源的，應認定雙方之間未建立勞動關系——李某訴某文化傳媒公司勞動關系糾紛案

【案例要旨】傳媒公司與主播約定的保底收入，是對直播合作方式一種保障和激勵措施，并非主播收入的主要來源；主播直播地點、直播時長、直播內(nèi)容、直播時間段并非由公司規(guī)定，此種情況下雙方間不存在勞動關系。

案例來源：重慶法院網(wǎng) 發(fā)布日期：2021-8-6

7.主播與經(jīng)紀公司之間的關系應從工作內(nèi)容、報酬支付等角度進行綜合判斷——汕頭市環(huán)星文化傳播有限公司與余某服務合同糾紛案

【案例要旨】主播與經(jīng)紀公司之間的關系應從工作內(nèi)容、報酬支付等角度進行綜合判斷。若主播提供的主播演出并非經(jīng)紀公司業(yè)務的組成部分，從收入分配上看，主播的收入雖最終由經(jīng)紀公司支付，但主要是通過網(wǎng)絡直播吸引粉絲獲得打賞所得，經(jīng)紀公司無法掌控和決定主播的收入金額，則主播的收入不應視為用人單位向勞動者支付的勞動報酬，雙方不構成勞動關系。

案號：（2022）粵民申5387號

審理法院：廣東省高級人民法院

案例來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2022-10-21

法信 ·司法觀點

一、勞動關系認定的實質(zhì)標志

從屬性，也可稱之為控制性。從屬性，即勞動者從屬于雇主；控制性，即雇主控制勞動者。對于勞動關系的從屬性，有人格從屬性、組織從屬性、經(jīng)濟從屬性三種理解。①

人格從屬相對于人格獨立或自主決定而言。其側重點在于，勞動者受雇主控制程度較高而失去獨立人格，即勞動者從事何種勞動、運用何種手段勞動、工作時間和地點等事項，受到雇主較高程度的控制。由于工作性質(zhì)、職業(yè)技能、企業(yè)規(guī)模、企業(yè)文化等因素的影響，勞動者受雇主控制或自主決定的程度不盡相同。

組織從屬性的側重點在于，勞動者的勞動被納入雇主的生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)，而成為其中的一個組成部分或必要環(huán)節(jié)；勞動者因而就成為雇主的勞動組織成員，在勞動中承擔作為勞動組織成員所應負的遵守雇主的規(guī)章制度、保守雇主的商業(yè)秘密等義務。按照組織從屬性的理解，只要是組織成員，無論其擁有的自主程度如何，都處于從屬性地位?？梢姡M織從屬性可以彌補人格從屬性的不足，而將由于工作自主性比較高而不宜納入人格從屬性范圍的人員納入組織從屬性的范圍。

經(jīng)濟從屬性的側重點在于，把經(jīng)濟實力強弱的差異作為具有從屬性的原因。對其理解有兩種：一種是組織體內(nèi)部的經(jīng)濟從屬性，即在同一個組織體內(nèi)，勞動者的經(jīng)濟實力相對雇主處于弱勢，依賴于雇主提供的生產(chǎn)資料和工作崗位，從事勞動、獲得勞動報酬，借以謀生和增加財富；雇主基于其經(jīng)營權，管理生產(chǎn)經(jīng)營體系和勞動過程，決定勞動條件；經(jīng)營利潤和風險由雇主享有和承擔，勞動者的勞動報酬雖然取決于經(jīng)營盈虧狀況，但不分享利潤，也不負擔虧損。②其所涵蓋的范圍與人格從屬性、組織從屬性基本相同。另一種是組織體外部的經(jīng)濟從屬性，是兩個有獨立主體資格者之間的經(jīng)濟從屬情形，即在同一生產(chǎn)經(jīng)營鏈條的不同環(huán)節(jié)之間，弱勢經(jīng)營者的經(jīng)營機會，經(jīng)營中的價格和利潤，都由強勢經(jīng)營者控制，甚至弱勢經(jīng)營者得到的利潤極低或者幾乎得不到利潤。這種經(jīng)濟從屬性勞動，又稱工具化勞動。依這種經(jīng)濟從屬性，可將兩個有獨立主體資格者之間的經(jīng)濟從屬關系視為勞動關系。

在我國勞動立法中，人格從屬性和組織從屬性都被作為認定勞動關系的標志。例如，原國家勞動和社會保障部《關于確定勞動關系有關事項的通知》（2005年）第1～2條規(guī)定的勞動關系認定標志中包括：“用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動”；“勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分”。

（摘自王全興：《勞動法》（第四版），法律出版社2017年版，第35~36頁。）

二、互聯(lián)網(wǎng)+背景下新型行業(yè)勞動關系的認定

依托于互聯(lián)網(wǎng)+新經(jīng)濟模式，各種生產(chǎn)要素進行了重新組合，涌現(xiàn)了諸多新興職業(yè)，各主體之間勞動關系的認定應結合互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的平臺運營模式，立足于勞動關系有償性、組織性、從屬性的三大特征，重點把握從屬性的核心要素，綜合判斷各主體間的法律關系。

1.勞動關系具有有償性、組織性、從屬性三個特性，其中從屬性是勞動關系的核心特征，是勞動關系有別于承攬關系、勞務關系的最顯著特點。

勞動關系是指勞動力所有者（勞動者）與勞動力使用者（用人單位）之間在勞動過程中發(fā)生的，一方提供勞動力、另一方提供勞動報酬的社會關系。勞動關系的認定是勞動者享有勞動法律項下各種權利義務的始點。在互聯(lián)網(wǎng)蓬勃發(fā)展的今天，尚無明確法律規(guī)定確定新經(jīng)營模式下的勞動關系認定，例如《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》第18條僅規(guī)定網(wǎng)約車平臺公司應當與駕駛員簽訂勞動合同或者協(xié)議，用以明確雙方權利義務。③

目前，司法實踐中認定勞動關系的最主要依據(jù)是原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第1條中所確定的勞動關系的特征，歸納起來為有償性、組織性、從屬性三個特性。有償性指用人單位支付勞動報酬；組織性指從事用人單位安排工作，在這個過程中勞動者提供的勞動力與用人單位的生產(chǎn)資料進行結合，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分；從屬性，或稱依附性，是勞動關系的核心特征，是勞動關系有別于承攬關系、勞務關系的最顯著特點。勞動者對用人單位有極強的人身依附性與從屬性，表現(xiàn)在勞動者必須遵守用人單位的規(guī)章制度和勞動管理，這種明顯的人身依附性特征也貫穿于整個勞動法律法規(guī)體系中，例如《勞動合同法》第39條規(guī)定了用人單位在勞動者嚴重違反公司規(guī)章制度情況下可以單方解除勞動關系。因此，在確定勞動關系的司法實踐中要緊扣從屬性特征，結合有償性及組織性兩個特點，綜合判斷勞動關系構成與否的問題。

（摘自錢海玲主編：《法官智典.民事卷》，人民法院出版社2018年版，第61~62頁。）

三、主播經(jīng)紀關系與勞動關系的區(qū)分

目前，網(wǎng)絡主播有三種主要的運行模式。一是主播與網(wǎng)絡直播平臺直接簽訂合同，成為直播平臺的簽約藝人，接受直播平臺的規(guī)章制度約束，在保證有經(jīng)濟收入的同時承擔對應的職責任務并接受考核。此種情形下可以認定網(wǎng)絡主播與直播平臺之間形成勞動關系。二是直播平臺授予網(wǎng)絡主播直播權限，網(wǎng)絡主播通過注冊進行直播表演，獲取一定收益。三是主播與經(jīng)紀公司簽訂經(jīng)紀合同，由經(jīng)紀公司安排其在網(wǎng)絡直播平臺上進行直播。為辨別網(wǎng)絡主播與經(jīng)紀公司之間形成的經(jīng)紀關系與勞動關系的異同，應當厘清主播經(jīng)紀合同的性質(zhì)及其法律適用。

從名稱上來看，網(wǎng)絡主播經(jīng)紀合同似乎不難理解，即對網(wǎng)絡主播工作進行經(jīng)紀的合同。主播原指主持人播音員，當主播與互聯(lián)網(wǎng)相結合后，主播工作則被賦予了新的內(nèi)容。網(wǎng)絡主播工作是在互聯(lián)網(wǎng)節(jié)目或活動中，負責參與一系列策劃、編輯、錄制、制作、觀眾互動等工作，并由本人擔當主持工作的人或職業(yè)。網(wǎng)絡直播工作實質(zhì)是主播在網(wǎng)絡平臺進行的創(chuàng)作、表演與網(wǎng)友互動等行為，屬于演藝行為的一種。

經(jīng)紀在房地產(chǎn)、保險、期貨、證券、文化、藝術、體育等國民經(jīng)濟各個領域中廣泛存在，為市場上的供需雙方提供促成交易的中介服務并收取相應報酬。主播經(jīng)紀合同是一種綜合性的合同，合同當事人之間存在多重關系。經(jīng)紀合同首先包含委托代理關系，例如經(jīng)紀人代表主播洽談直播合作、主播應向經(jīng)紀人支付報酬等，此類行為方式與委托合同法律關系的特征具有一致性。主播經(jīng)紀合同還包括經(jīng)理關系，經(jīng)紀公司對主播提供職業(yè)規(guī)劃、培養(yǎng)、包裝、形象設計、營銷等經(jīng)理人服務內(nèi)容。

除此之外，主播經(jīng)紀合同包含管理關系。如在經(jīng)紀合同中約定主播有義務服從經(jīng)紀公司安排的工作、接受公司管理，不與第三方進行主播事務合作義務等內(nèi)容。管理關系中包含管理者與被管理者，經(jīng)紀公司對網(wǎng)絡主播的工作進行安排與管理，二者之間形成了一定的從屬關系。但是基于經(jīng)紀合同產(chǎn)生的管理關系與基于勞動合同產(chǎn)生的勞動關系有根本的區(qū)別。從雙方的地位來看，主播將其主播工作的主導權交給經(jīng)紀人，是雙方意思表示一致、協(xié)議選擇的結果，這與勞動合同法律關系中用人單位與勞動者天然的控制與從屬關系存在差異。主播通常不需要遵守經(jīng)紀公司針對其內(nèi)部員工所制定的各項勞動規(guī)章制度。從工作內(nèi)容看，主播的播放內(nèi)容通常在不違反法律規(guī)定的情形下由自己決定，經(jīng)紀公司對網(wǎng)絡主播的工作強度、工作地點、工作內(nèi)容不做強制性的限制，直播的內(nèi)容、方式、形式基本上由主播個人自主決定。從報酬的來源看，具有一定工作自主權的主播提供演藝勞務所獲得的勞務報酬并非出自經(jīng)紀公司，而是源自于演藝活動產(chǎn)生的收益，這與認定勞動關系的一般標準有所不同。

（摘自梁桂平、趙新梅：《網(wǎng)絡主播與經(jīng)紀公司之間不構成勞動關系》，載《人民司法?案例》2021年第29期。受篇幅所限，部分內(nèi)容有刪減）

法信 ·法律條文

1.《中華人民共和國勞動法》（2018年修正）

第七十八條 解決勞動爭議，應當根據(jù)合法、公正、及時處理的原則，依法維護勞動爭議當事人的合法權益。

2.《中華人民共和國勞動合同法》（2012年修正）

第七條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查。

3.《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》

一、 用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。

（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。

二、 用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：

（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；

（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；

（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

（四）考勤記錄；

（五）其他勞動者的證言等。

其中，（一）、（三）、（四）項的有關憑證由用人單位負舉證責任。