對(duì)于中小企業(yè)，請(qǐng)代理記賬公司為自己處理會(huì)計(jì)賬務(wù)和進(jìn)行納稅申報(bào)，是很普遍的事情，因?yàn)樾枨蟊容^大，市面上的代理記賬公司也非常多，而且除了公司，還有個(gè)人提供兼職會(huì)計(jì)服務(wù)，進(jìn)一步加劇了這個(gè)業(yè)務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)。

中小企業(yè)因?yàn)樯媸欠诺谝晃坏?，能省則省，所以價(jià)格成為很多代理記賬公司的殺手锏，也成為很多企業(yè)選擇代理記賬公司的重要因素，而業(yè)務(wù)能力卻往往被忽視。

這里就需要問(wèn)一下，請(qǐng)代理記賬公司的人，有沒(méi)有想過(guò)一個(gè)問(wèn)題，如果代理記賬公司的原因?qū)е鹿旧倮U納稅款或者沒(méi)有申報(bào)繳納稅款，被稅務(wù)局查到了，是不是會(huì)被認(rèn)定為偷稅呢？這個(gè)責(zé)任是你自己公司承擔(dān)，還是代理記賬公司來(lái)承擔(dān)呢？接下來(lái)，我們通過(guò)一個(gè)實(shí)際案例來(lái)一起看一下。

具體案例

山東某能源科技公司（以下簡(jiǎn)稱“甲公司”），注冊(cè)資本1000萬(wàn)元，經(jīng)營(yíng)的是市政工程、建筑防水工程、機(jī)電設(shè)備安裝工程的施工等業(yè)務(wù)。

20X1年11月，甲公司與濟(jì)南某財(cái)務(wù)管理咨詢有限公司（以下簡(jiǎn)稱“乙公司”）簽訂了《代理記賬協(xié)議書(shū)》，在該協(xié)議書(shū)中約定由乙公司代理負(fù)責(zé)甲公司會(huì)計(jì)核算及賬務(wù)處理、稅務(wù)申報(bào)等業(yè)務(wù)。

20X2年9月，甲公司與乙公司因其他糾紛導(dǎo)致雙方提前終止了代理協(xié)議。在此期間，乙公司沒(méi)有按照協(xié)議書(shū)約定為甲公司如實(shí)申報(bào)繳納20X1年到20X2年?duì)I業(yè)稅及相關(guān)附加稅費(fèi)。

20X4年，甲公司被人舉報(bào)稱，從20X1年開(kāi)始，假借其他公司資質(zhì)承接市政熱力工程，隱匿收入，在賬簿上不列收入，進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)。

濟(jì)南市地方稅務(wù)稽查局（以下簡(jiǎn)稱“稽查局”）接到舉報(bào)后，對(duì)甲公司進(jìn)行了調(diào)查，調(diào)查結(jié)果顯示，甲公司在20X1年有2401萬(wàn)元沒(méi)有計(jì)入營(yíng)業(yè)收入，未申報(bào)繳納企業(yè)所得稅，20X2年有1473萬(wàn)元沒(méi)有入賬，沒(méi)有申報(bào)繳納營(yíng)業(yè)稅及附加稅費(fèi)。

甲公司對(duì)此結(jié)果辯稱：未申報(bào)繳納20X1年到20X2年?duì)I業(yè)稅及附加稅費(fèi)是由乙公司故意未按約定進(jìn)行

稽查局對(duì)甲公司作出如下處理：

1、補(bǔ)繳未申報(bào)繳納營(yíng)業(yè)稅116萬(wàn)元、城建稅8萬(wàn)元；

2、處未繳稅款一倍的罰款，金額124萬(wàn)元。

公司不服稽查局的決定，起訴至法院。一審法院審理后認(rèn)為：

1、本案中，稽查局的處罰需要確認(rèn)納稅人未繳、少繳稅款的原因和責(zé)任主體，現(xiàn)無(wú)證據(jù)證明稽查局對(duì)此進(jìn)行了調(diào)查；

2、稽查局僅憑現(xiàn)有證據(jù)，不足以對(duì)公司進(jìn)行處罰，屬于行政行為認(rèn)定事實(shí)缺乏證據(jù)。

判決撤銷稽查局的《稅務(wù)行政處罰決定書(shū)》。

稽查局不服一審判決，提起上訴。二審法院認(rèn)為：

稽查局未對(duì)公司申辯的委托稅務(wù)事宜進(jìn)行復(fù)核，行政處罰程序違法，且可能影響到處罰結(jié)果的正確，原審法院認(rèn)為稽查局行政處罰程序合法，本院予以糾正，但原審法院認(rèn)為稽查局沒(méi)有盡到審慎的職責(zé)，稽查局的上訴理由不成立，判決駁回上訴，維持原判。

案例分析

一、甲公司是否構(gòu)成偷稅

在本案中，甲公司辯稱：偷稅是主觀故意存在才能形成的客觀行為，公司是委托乙公司進(jìn)行的納稅申報(bào)和繳納稅款，所以不存在主觀故意。在出現(xiàn)未申報(bào)或者違規(guī)情形時(shí)，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)稅務(wù)代理人進(jìn)行處罰，公司需承擔(dān)的是補(bǔ)繳稅款和因未繳納稅款產(chǎn)生的滯納金。稅務(wù)機(jī)關(guān)直接對(duì)公司處罰違反法律規(guī)定。

稽查局認(rèn)為，不論不繳或少繳稅款的原因是什么，只要在公司作為納稅人存在不繳或少繳稅款的偷稅行為的情況下，稽查局有權(quán)依法對(duì)其進(jìn)行處罰。

根據(jù)《稅收征收管理法》的規(guī)定，納稅人是否偷稅，主要看納稅人是否存在以下3種行為：

1、偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證的。

2、在賬簿上多列支出或不列、少列收入的。

3、經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)的。

只有涉及上面3種情況的，才會(huì)被認(rèn)定為偷稅，同時(shí)，對(duì)偷稅行為還需要滿足主觀方面要件，這也是公司辯解的主要依據(jù)。

不論是行政法上的偷稅還是刑法上的偷稅，都需要有主觀構(gòu)成要件，不過(guò)行政法和刑法上對(duì)“主觀”的要求不同。

刑法上，是指行為人對(duì)自己的危害社會(huì)的行為及其危害社會(huì)的結(jié)果所持的故意或者過(guò)失的心理態(tài)度。

而行政法上，雖然也需要提供納稅人“故意”的證據(jù)，但這種故意是推定過(guò)錯(cuò)，即先推定納稅人有故意，再由納稅人來(lái)舉證過(guò)錯(cuò)，如果納稅人不能舉證自己無(wú)過(guò)錯(cuò)，那么就將承擔(dān)因偷稅而受罰的后果。

本案中，甲公司提供了自己與乙公司的代理協(xié)議、與乙公司發(fā)生糾紛終止協(xié)議進(jìn)行訴訟的相關(guān)證據(jù)等，證明公司沒(méi)有具體實(shí)施因未申報(bào)稅款造成的少繳稅款的偷稅行為。

但這也并不能充分證明公司無(wú)間接故意。根據(jù)《行政訴訟法》第34條，稽查局對(duì)作出的具體行政行為負(fù)舉證責(zé)任，但是稽查局提供的現(xiàn)有證據(jù)，并不能證明公司就有間接故意。

所以法院判決時(shí)認(rèn)為稽查局處罰依據(jù)不充足。

二、應(yīng)該由誰(shuí)承擔(dān)后果？

甲公司少繳稅款的事實(shí)是確定的，甲公司補(bǔ)繳稅款、加收滯納金也是很正常的，但是對(duì)于處罰，應(yīng)該罰誰(shuí)呢？

公司認(rèn)為稽查局應(yīng)該處罰代理記賬的乙公司。而稽查局認(rèn)為，從事稅務(wù)代理業(yè)務(wù)的中介機(jī)構(gòu)為稅務(wù)師事務(wù)所，而乙公司并不是稅務(wù)師事務(wù)所，所以其代理記賬行為不屬于稅務(wù)代理行為，所以不存在處罰乙公司，應(yīng)處罰甲公司。

在查閱了《代理記賬管理辦法》后可以發(fā)現(xiàn)，代理記賬公司是可以從事代為辦理稅務(wù)業(yè)務(wù)，且并沒(méi)有相關(guān)法律明確，稅務(wù)師事務(wù)所是唯一能從事稅務(wù)代理業(yè)務(wù)的中介機(jī)構(gòu)。

根據(jù)《稅收征管法》第九十八條規(guī)定，稅務(wù)代理人違反稅收法律法規(guī)等造成少繳未繳稅款的，由納稅人補(bǔ)繳稅款、滯納金外，可以對(duì)稅務(wù)代理人處50%以上3倍以下罰款。

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來(lái)源：中稅答疑，案例源自財(cái)務(wù)彭顧問(wèn)